Защитный файл налоги

Холдинговые и инвестиционные компании встречаются во многих транснациональных структурах. Их функции обычно ограничиваются сделками по приобретению и отчуждению акций, долей участия в других (операционных и прочих) компаниях группы, инвестиционной и финансовой деятельностью, защитой активов от недобросовестных действий третьих лиц и т.д. Соответственно, их деятельность и существенность присутствия в стране регистрации (персонал, офис, объем сделок) зачастую менее масштабны, чем, например, у операционных компаний.

До сих пор налоговые органы следовали подходу, что такие компании ни в каких случаях не обладают фактическим правом на получаемые ими дивиденды и иные доходы и, следовательно, не могут пользоваться пониженной ставкой налога, взимаемого у источника выплаты.

ФНС разъясняет налоговым инспекциям, что в таких случаях «необходимо проводить анализ на наличие признаков искусственности в деятельности холдинговой компании, в том числе признаков отсутствия самостоятельности в части принимаемых решений по отношению к принадлежащему компании активу и в отношении рассматриваемого дохода от источника в Российской Федерации».

Это разъяснение – безусловно, важный шаг в направлении сближения российской правоприменительной практики и концепции фактического права на доход, как она понимается в Комментариях к Модельной конвенции ОЭСР. Ключевой признак фактического права на доход – это самостоятельность в распоряжении доходом, а не количество сотрудников, площадь офиса или уплачиваемые холдинговой компанией налоги. Поэтому создание существенного присутствия в стране регистрации, возможно, может оправдать пользование льготами по соглашениям об избежании двойного налогообложения, но является лишь косвенным, но не единственно возможным и не всегда достаточным, свидетельством самостоятельности компании.

Очевидно, следующая проблема, которую предстоит разрешить на практике, — это выявление признаков несамостоятельности в принятии решений холдинговой компанией. Ведь каждая компания, состоящая в группе, испытывает влияние или даже «подконтрольна» (в терминологии налоговых органов) материнской компании, головной компании группы или даже конечным бенефициарам. Это нормальное свойство любой группы компаний, а не только тех из них, кто хочет воспользоваться налоговыми льготами. Необходимо разграничить влияние головной компании, акционеров на дочерние общества, которое, безусловно, имеет место в любой группе, от ситуации, когда руководство дочерних обществ согласовывает с головной компанией любые существенные управленческие решения и фактически самостоятельных решений не принимает.

Остается надеяться, что в ближайшее время ФНС России определится и в этом вопросе, а налоговые органы перестанут ссылаться на «подконтрольность» каждый раз, когда им требуется обосновать вывод о незаконной налоговой оптимизации.

О чем подумать, что сделать

Позиция ФНС России может стать серьезным аргументом в случае разногласий с налоговыми инспекциями по поводу фактического права на доход у получателя – холдинговой компании. Между тем, транснациональным группам, в составе которых есть такие компании, следует изучить степень самостоятельности руководства холдинговых компаний при принятии решений – как в отношении распоряжения полученными доходами, так и в отношении принадлежащих им активов. Этот анализ должен быть проведен не только по формальным корпоративным документам, в которых установлены полномочия руководства компании, но и по иным документам, которые могут свидетельствовать о самостоятельности принимаемых решений. Компании следует собрать доказательства («защитный файл»), которые в случае претензий налогового органа могут подтвердить достаточную степень самостоятельности холдинговой компании.

Помощь консультантов

Специалисты юридической компании «Пепеляев Групп» обладают обширным опытом консультирования по вопросам международного налогообложения и готовы оказать необходимую помощь в анализе холдинговых компаний – получателей дивидендов в рамках транснациональной группы. По итогам анализа мы предоставим обоснованную оценку о наличии у этих компаний фактического права на доход и риска отказа в признании этих компаний фактическими получателями дохода, дадим рекомендации о формировании «защитного файла» — доказательств самостоятельности холдинговых компаний для целей применения соглашений.

Налоговый агент в трансграничных сделках

Вопросы, которые разберем на мастер-классе:

Сильные и слабые стороны статуса налогового агента

ИСТОЧНИКИ ОСНОВНЫХ РИСКОВ ДЛЯ НАЛОГОВОГО АГЕНТА, ПРИМЕНЕНИЕ ПОЛОЖЕНИЙ СТАТЬИ 54.1 НК РФ

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ НАЛОГОВОГО АГЕНТА: ОСОБЕННОСТИ СОСТАВА ПРАВОНАРУШЕНИЯ

ПОДГОТОВКА «ЗАЩИТНОГО ФАЙЛА» НАЛОГОВЫМ АГЕНТОМ:

• Составление договора с контрагентом: налоговые оговорки и защита имущественных интересов налогового агента, различные виды gross-up clauses, институт заверений
• Сбор документов для подтверждения права на применение международного налогового соглашения: особенности оформления и содержания
• Сбор документов при учете расходов на приобретение активов продавцом;
• Обновление документов при длительных отношениях с контрагентом;
• Особенности подтверждения статуса продавца: постоянные представительства и деятельность на территории России
• Самостоятельный сбор сведений налоговым агентом, проверка предоставленной информации

НАЛОГОВАЯ ОТЧЕТНОСТЬ ПОСЛЕ ВЫПЛАТ: СОСТАВ, ОСОБЕННОСТИ ОФОРМЛЕНИЯ НАЛОГОВЫХ РАСЧЕТОВ В РАЗЛИЧНЫХ СИТУАЦИЯХ

ДЕЙСТВИЯ НАЛОГОВОГО АГЕНТА ПРИ НАЛОГОВОЙ ПРОВЕРКЕ

Советник, руководитель направления налогового консультирования, Bryan Cave Leighton Paisner (Russia), ранее в России – Goltsblat BLP

Анна возглавляет группу налогового консультирования в московском офисе Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP (ранее в России Goltsblat BLP). Анна обладает богатым опытом консультирования многонациональных предприятий по вопросам инвестиций в России, включая вопросы налогового структурирования с участием различных юрисдикций. Также специализируется на проведении налоговых реструктуризаций, как для корпоративных, так и для частных клиентов; сопровождении сделок M&A на всех этапах, от налоговых проверок и предпродажных дью дилидженс экспертиз до структурирования сделок и согласования договоров купли-продажи (SPA); консультировании IT компаний и компаний в области электронной коммерции по вопросам налогообложения.

Анна входит в число ведущих юристов России в области налогового права согласно исследованиям Best Lawyers in Russia 2018-2021 Editions. Рейтинг Legal 500 2020 включает Анну в список Rising Stars в области налогообложения, а российский юридический рейтинг Право.ru 300 2019 – в 1 группу в области налогового консультирования.

Старший юрист, Bryan Cave Leighton Paisner (Russia), ранее в России – Goltsblat BLP

Дмитрий специализируется в области налогового права и консультирует российские и иностранные компании по налоговым вопросам, связанным с ведением деятельности в России, международным налоговым планированием, применением международных налоговых соглашений и оценкой налоговых рисков сделок. Также специализируется на оказании услуг в области налогообложения состоятельных и ультра-состоятельных частных клиентов.

Является членом Международной юридической (IBA) и финансовой ассоциаций (IFA). The Legal 500 и World Tax (International Tax Review) упоминают Дмитрия в качестве ведущего эксперта в сфере налогового права, включая косвенное налогообложение и налогообложение частных клиентов. Дмитрий входит в список лучших юристов России в области налогообложения частных клиентов согласно исследованиям Best Lawyers in Russia 2021 Edition.

Получить доступ к материаламмастер-класса

Оплатить доступ можно сразу банковской картойили оформить счет на юридическое лицо.Выберите выгодный билет, кликните по кнопке «Оплатить доступ», заполните анкету участника, и у вас появится возможность выбрать форму оплаты (сразу на сайтеили оформить счет на юрлицо).

Доступ к видеозаписям и презентации без ограничения сроков

Письмо с доступом придет на почту в течение одного часа

FinTax.Top – проект международного медиа-ресурса CFOCAFE. Мы проводим масштабные онлайн-мероприятия по теме налогового планирования, управления корпоративными финансами и частным благосостоянием.

Мы создаем площадку для обмена опытом с лидерами и для лидеров. У нас выступают только топовые специалисты из России, делятся кейсами финансисты со всего мира, а среди участников – представители компаний из России, СНГ и русскоязычные профессионалы из разных стран.

На глобальном уровне юридическая фирма Bryan Cave Leighton Paisner LLP была образована в 2018 году в результате одного из крупнейших трансатлантических слияний на мировом юридическом рынке – объединения ведущих международных юридических фирм – Bryan Cave LLP (США) и Berwin Leighton Paisner LLP (Великобритания), включая ее российскую практику Goltsblat BLP.

Сегодня Bryan Cave Leighton Paisner LLP – это одна из крупнейших глобальных юридических фирм в мире (ТОП-50), которая объединяет более 1400 юристов в 31 офисе на территории 11 стран. Фирма оказывает всестороннюю юридическую поддержку клиентам для защиты их интересов и сопровождения сделок и проектов в любой точке мира. Сильные глобальные практики, интегрированные международные команды в сфере M&A, недвижимости, финансов, разрешения споров. Клиентами фирмы являются 40% компаний из списка Fortune 500, 30 из 50 крупнейших банков мира (по показателю объема доходов) и 12 крупнейших суверенных фондов мира.

Наши информационные партнеры

Недавно на «Клерке» мы провели вебинар, на котором рассказали о налоговых рисках для компаний. Самое главное мы собрали в нашем сегодняшнем чек-листе. Он поможет вам проанализировать состояние бизнеса, выявить налоговые риски, и подскажет, как их устранить.

Чек-лист содержит следующую информацию:

• ключевые налоговые риски по налогу на прибыль организаций и НДС;
• методику самостоятельного выявления таких рисков;
• варианты их устранения либо минимизации.

Риск № 1. Сотрудничество с недобросовестными контрагентами

К чему приведет неустранение

Отказ в расходах по налогу на прибыль и вычетах по НДС.

Как выявить риск

• Выберите контрагентов с контрактами на существенные суммы.
• Из списка выбранных контрагентов исключите известные в вашей отрасли компании.
• По оставшимся контрагентам проведите анализ информации из открытых источников на наличие критериев риска.

После идентификации контрагентов с высоким уровнем риска проверьте наличие комплекта документов, подтверждающих проявление вами должной и коммерческой осмотрительности перед заключением договора с каждым контрагентом.

Проанализируйте указанные документы на предмет наличия ошибок, несоответствий, а также изменения требований к контрагенту с учетом длительности периода сотрудничества. В случае выявления негативных факторов, необходимо привести документы в надлежащий вид.

В случае отсутствия таких документов, направьте адвокатский запрос в адрес контрагента о предоставлении документов и информации, подтверждающих наличие у него трудовых и материальных ресурсов для выполнения договорных обязательств.

Кроме того, проверьте, все ли денежные средства выплачены контрагентам в рамках действующих договоров.

Если расчеты по договору не завершены, рассмотрите возможность приостановления выплаты денежных средств по договорам с указанными контрагентами в целях инициирования досудебного, а в некоторых случаях судебного урегулирования спора.

На данном этапе необходимо собрать защитные файлы, позволяющие зафиксировать реальность спора и, следовательно, взаимоотношений с контрагентом:

• нотариально заверить переписку с должностными лицами контрагента в мессенджерах и электронной почте;
• сохранить претензии, акты сверок, ответы на претензии, квитанции, чеки об отправке почтовых отправлений;
• оформить встречи сторон соответствующими протоколами, а также зафиксировать с помощью аудио и видео средств;
• провести адвокатские опросы должностных лиц и т.д.

В случае судебного разбирательства, имеющиеся в материалах дела документы, а также сам факт спора дополнительно будут подтверждать коммерческую самостоятельность и независимость сторон.

Если задолженность перед спорным контрагентом отсутствует, необходимо провести анализ взаимоотношений и результатов выполнения договора и при возможности инициировать судебный спор с контрагентом.

Риск № 2. Признание дробления бизнеса незаконным

Перерасчет налоговых обязательств с применением общей системы налогообложения.

Выявляем признаки дробления

Если ваш бизнес содержит несколько юридических лиц, проверьте вашу структуру на наличие юридических лиц и ИП, которые применяют специальные налоговые режимы (УСН, патент, ЕСХН) либо используют налоговые преференции (региональные льготные ставки по налогам, льготы особых экономических зон, льготы для IT-компаний).

При наличии таких организаций или ИП в группе, о потенциальных рисках будут свидетельствовать следующие обстоятельства:

• наличие единого управленческого аппарата;
• общая бухгалтерия, склад, офисные помещения или торговые площади;
• у компаний или ИП совпадают номера телефонов, адреса;
• право подписи в банковских документах одной организации группы компаний предоставляется работникам, оформленным в других организациях группы компаний;

Также признаки дробления можно увидеть, если:

• сотрудники проходят собеседования в офисе одной компании;
• происходит перемещение (переоформление) сотрудников из одной компании в другую;
• объявления о найме сотрудников всех компаний или ИП подготавливает и размещает HR‑отдел одной компании;
• деятельность всех компаний или ИП встроена в единый производственный/торговый цикл.
• все компании или ИП используют один сайт, зарегистрированный за одним юридическим лицом, на которым размещаются его контактные данные при отсутствии данных о других участниках группы.

Как устранить или минимизировать риск

• Устраните или сведите к минимуму выявленные факторы, свидетельствующие об искусственном дроблении бизнеса.
• Подготовьте экономическое обоснование осуществленного дробления, основываясь на официальных позициях ФНС и Минфина, а также выводов, следующих из актуальной судебной практики.
• Соберите документальные защитные файлы, подтверждающие сформированную вами позицию. Например, модель, предусматривающую условия для регистрации новых участников группы, стратегию развития бизнеса при выходе на новые рынки (регионы) и т. д.
• Рассмотрите возможность структурирования группы компаний или ИП с помощью франшизы (договора коммерческой концессии).

Риск № 3. Переквалификация взаимоотношений с самозанятыми и ИП в трудовые

Неустранение этого риска приведет к доначислению НДФЛ и страховых взносов.

Выявляем риск переквалификации договоров

Если Вы сотрудничаете с самозанятыми и ИП, факторами, свидетельствующими о наличии риска переквалификации взаимоотношений в трудовые, будут являться:

• работы или услуги выполняются в условиях коллективного труда с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка и соблюдением трудовой дисциплины;
• фиксированная оплата за процесс труда, а не за конечный результат;
• регулярные и одинаковые суммы выплат;
• длительность взаимоотношений с самозанятыми и ИП;
• поиск исполнителей осуществляется посредством размещения объявлений о работе;
• наличие фактов, подтверждающих прохождение исполнителями собеседований в отделе кадров вместо коммуникации через отдел закупок или юридический отдел;
• выполнение ими ранее обязанностей по трудовому договору в вашей организации;
• наличие у них оборудованных рабочих мест на территории заказчика;
• самозанятые и ИП выполняют работу (оказывают услуги) исключительно вашей организации при отсутствии иных заказчиков.

Устраняем риски по спорным договорам с самозанятыми

Главное — прекратить взаимоотношения с исполнителями, ранее осуществлявшими трудовую деятельность в Вашей организации или ИП.

Для привлечения новых исполнителей (самозанятых или ИП) надо использовать специальные онлайн-сервисы, а не доски объявлений о работе.

Дополнительно можно убедиться, что у исполнителей есть другие клиенты, кроме Вашей организации, а также зафиксировать документально этот факт.

При отсутствии у исполнителей других клиентов необходимо мотивировать их к ведению бизнеса с иными клиентами. В противном случае целесообразно рассмотреть возможность отказаться от продолжения взаимоотношений с такими исполнителями.

Проанализировать договорные отношения с исполнителями и устранить признаки, которые могут свидетельствовать о риске переквалификации взаимоотношений в трудовые.

В случае наличия у исполнителей рабочих мест необходимо отказаться от их организации на территории Вашей организации.

Смотрите запись вебинара: «Налоговые риски 2022 года и методы их минимизации».

Риск № 4. Риски привлечения сторонних сотрудников (аутстаффинг)

Отказ в принятии вычетов по НДС по сделкам с компаниями, предоставляющими персонал в аренду (далее — аутстафферы).

Определяем наличие рисков в компании

В случае привлечения к труду сторонних сотрудников о наличии рисков могут свидетельствовать следующие обстоятельства:

• отсутствие на сайте Роструда информации о наличии у компании аутстаффера аккредитации в качестве частного агентства занятости и соответствующей лицензии;
• аутстаффер является аффилированным с вами лицом;
• компания аутстаффер зарегистрирована незадолго до заключения сделки по предоставлению сотрудников;
• ваша организация является единственным заказчиком для организации аутстаффера;
• собеседование сотрудников осуществляют специалисты отдела кадров вашей организации;
• объявления о найме сотрудников подготавливает и размещает HR-отдел вашей организации;
• в объявлениях о найме персонала указаны телефоны и иные контактные данные вашей компании;
• сотрудники ранее осуществляли трудовую деятельность в Вашей компании, но при этом предоставлялись другими аутстафферами.

Устраняем риски при их наличии

Сначала надо удалить объявления о найме сотрудников в случае их наличия. Потом — отменить процесс осуществления специалистами вашей организации собеседований принимаемых сотрудников.

Обязательно: прекращайте взаимоотношения с сотрудниками, ранее осуществлявшими трудовую деятельность в вашей организации, а также предоставляемых ранее другими аутстафферами.

Также можно собрать информацию о наличии трудовых споров сотрудников и аутстафферов, что будет подтверждать реальность их взаимоотношений.

• прекратить осуществлять платежи за сотрудников, фактически не осуществляющих трудовую деятельность, например, находящихся в отпусках (при наличии);
• инициировать трудовые споры с аутстафферами, при которых возможно документально подтвердить взаимоотношения аутстафферов с сотрудниками.

Риск № 5. Переквалификация движимого имущества в недвижимое

Если налоговики решат, что движимое отношение относится к недвижимому, то вам доначислят налог на имущество по переквалифицированным объектам.

На что стоит обратить внимание

Выберите имущество, которое в соответствии с учетом вашей организации не включено в расчет налоговой базы по налогу на имущество.

Потом оцените данное имущество: является ли оно неотъемлемой функциональной частью какого‑либо сложного недвижимого объекта, например, предприятия как производственного комплекса, а также связано ли оно прочно с землей?

Если да, то существует высокий риск переквалификации такого имущества в недвижимость.

Как избежать переквалификации категории имущества

• Осуществить и документально подтвердить выбытие имущества из производственного цикла, при замене его на новое, например, продажа имущества с последующим приобретением и установкой нового.
• Провести экспертизу в целях получения заключения эксперта, подтверждающего, что имущество является движимым.

Если эти рекомендации не получается выполнить, то в будущем надо создать резерв, учитывающий возможные налоговые доначисления.

Риск № 6. Отказ в праве на вычет «сверхнормативных» процентных расходов

Доначисление налога на прибыль, исходя из предельной величины процентных расходов, установленной НК.

Как выявить наличие?

• наличие договоров займа с аффилированными иностранными или российскими компаниями;
• установлены ли в договорах плавающие проценты с привязкой к ставке LIBOR/EURIBOR;
• предполагается ли их изменение в связи с планируемой отменой ставки LIBOR, а также введением с 1 января 2022 года новых доверительных интервалов процентных ставок в НК РФ.

Как предотвратить доначисление налога на прибыль

Пересмотрите условия заимствования таким образом, чтобы проценты находились в пределах доверительного интервала или подготовить обоснование отклонения процентов от доверительного интервала по правилам ТЦО.

Для этого можно заключить дополнительные соглашения к действующим договорам займа, предусматривающие привязку процентной ставки к ставкам, установленным НК РФ для расчета доверительного интервала (STR, SHIBOR, SOFR, SONIA, TONAR, SOFR).

Определитесь, возможно ли будет досрочно погасить задолженность в том случае, если не получится обосновать или снизить уровень процентов для попадания в доверительный интервал.

Риск № 7. Переквалификация займа в инвестиции

Что ждет компанию в этом случае

Отказ в учете расходов по выплате заемных процентов, доначисление налога на прибыль.

При наличии займа от аффилированных лиц сигналом о возможных рисках могут стать следующие факторы:

• нерегулярное погашение тела займа и/или начисленных процентов (просрочка со стороны должника);
• отсутствие графика погашения займа и/или начисленных процентов;
• нерыночный уровень процентной ставки по займу;
• денежные средства от займов потрачены на покупку дорогостоящих активов.

Как минимизировать этот риск:

• Найдите причины для инициирования процедуры взыскания задолженности.
• Инициируйте процедуры по взысканию задолженности: начните переписываться с должником, направьте досудебную претензию, получите письменный ответ о невозможности погашения задолженности или о сумме минимально возможного погашения.
• Подайте исковое заявление в суд.
• Заключите мировое соглашение, предусматривающее внесение залога и график погашения задолженности.
• Выполняйте условия, предусмотренные мировым соглашением:

• оформите залог;
• соблюдайте график платежей.

Риск № 8. Признание иностранного лица-получателя пассивного дохода лицом, не имеющим фактического права на доход

К чему приведет неустранение такого риска

Компанию ждет отказ в применении пониженных ставок налога на доход при выплате пассивного дохода иностранному юридическому лицу, доначисление налога, штрафов и пени.

Как выявить наличие фактического права на доход

Для этого компании надо по каждой выплате пассивного дохода ответить на следующие вопросы:

• Выполняет ли получатель дохода функции и несет ли риски, связанные с получением дохода?
• Есть ли у получателя дохода обязательство по транзитному перечислению полученного дохода в адрес третьих лиц?
• Осуществляет ли получатель дохода самостоятельную предпринимательскую деятельность?

Устраняем риск при наличии

После выявления фактического получателя дохода надо собрать документы, подтверждающие его статус.

В противном случае (к примеру, если лицо, в адрес которого перечисляется доход, не является фактическим получателем) — применяем сквозной подход.

Если не известен фактический получатель дохода или фактический получатель не вправе претендовать на пониженную ставку налога на доход, то доплатить налог и пени, чтобы избежать штрафа.

Альтернативно: признать резерв в отношении условного налогового обязательства в финансовой отчетности.

Риск № 9. Образование постоянного представительства иностранной компании группы в РФ

Признание деятельности иностранного лица в РФ приводящей к образованию постоянного представительства, доначисление такому лицу российского налога на прибыль, штрафов и пени.

Как определить наличие риска

Для этого надо проанализировать характер деятельности всех компаний группы на российской территории на предмет:

• правильности классификации деятельности (подготовительной и вспомогательной);
• начала деятельности, выходящей за рамки вспомогательной и подготовительной;
• начала осуществление основной деятельности в РФ одной из компаний группы, тогда как тесно связанные с ней компании ведут деятельность подготовительного и вспомогательного характера;
• начала согласования одной компанией группы условий договоров с российскими контрагентами, которые являются обязывающими для другой компании группы.

Защищаемся от претензий налоговиков

Сначала компании надо подготовить защитный файл, в котором будут собраны доказательства того, что деятельность иностранной организации не приводит к образованию постоянного представительства в РФ.

Если от претензий не получится защититься, то лучше признать образование постоянного представительства, доплатить налог на прибыль и пени. Это позволит избежать штрафа или начислить резерв в финансовой отчетности в отношении условного налогового обязательства.

Риск № 10. Переквалификация внутригрупповых услуг в акционерную деятельность

Отказ в праве на вычет расходов на внутригрупповые услуги для целей налога на прибыль, доначисление налога на прибыль, а также штрафов и пени.

На что обращают внимание налоговики

Компании стоит проанализировать следующие ситуации:

• Включены ли в состав внутригрупповых услуг такие, которые подпадают под определение «акционерной» деятельности (то есть которые санкционируются головной холдинговой компанией и исходят из потребностей акционеров контролировать свои инвестиции)?
• Получает ли дочерняя компания экономический эффект от каждой приобретаемой внутригрупповой услуги?
• Приобретала бы компания такие услуги у третьих лиц или самостоятельно выполняла бы аналогичные функции, если бы не входила в группу компаний?

Главное — пересмотреть условия договоров об оказании внутригрупповых услуг и подтверждающих документов к ним, исключив услуги, которые могут быть квалифицированы в качестве «акционерной» деятельности.

Для этого надо собрать документы, подтверждающие, что принимаемые российской компанией к вычету расходы:

• экономически обоснованы;
• направлены на получение дохода;
• не связаны с акционерной деятельностью.

Если в компании есть расходы на услуги, которые относятся к акционерной деятельности, то их не стоит принимать к вычету для целей налогообложения прибыли.

При необходимости следует внести исправления в налоговую отчетность, доплатить налог на прибыль и пени, чтобы избежать штрафа.

В дальнейшем компании следует создать резерв в финансовой отчетности в отношении условного налогового обязательства.

Риск № 11. Заключение сделки с аффилированным лицом на нерыночных условиях

Если налоговики обнаружат такую сделку, компанию ждет начисление налога на прибыль и НДС по сделке с аффилированным лицом на основе условий подобных сделок с не взаимозависимыми контрагентами.

На какие сделки надо обратить внимание

Вы заключали договоры на крупные суммы с аффилированными компаниями или предпринимателями?

Если да, то уточните у внутренних специалистов (юриста или бухгалтера), отличаются ли цены в таких сделках от цен в договорах, которые вы заключали с не аффилированными контрагентами.

Как избежать ответственности

Сначала надо провести анализ экономической обоснованности отклонения цены в зависимости от объемов, сроков, способа доставки, наличия рассрочки или авансирования.

• Если по итогам анализа установлено наличие вышеуказанных особенностей, то необходимо отразить такие обстоятельства во внутренней документации и переписке.
• Если существенных отличий, обосновывающих отклонение цен, не выявлено, то необходимо создать резерв, учитывающий возможные налоговые доначисления, либо уточнить налоговые обязательства в целях избежания доначисления пеней и штрафов.

Риск № 12. Необоснованно высокие премии персоналу и руководству

К чему приведет неустранение?

Налоговая не признает премии расходом и доначислит налог на прибыль.

Как определить этот риск

Если вы выплачиваете работникам или топ-менеджменту крупные премии, ответьте на вопросы ниже:

• Размер премии зависит от результатов работы конкретного сотрудника?
• Оформляются ли документы о премировании?
• Имеются ли доказательства качественной работы премируемого сотрудника?

Ответили на все вопросы или некоторые из них «нет» — налоговая может придраться к выплаченным премиям.

Как исправить ситуацию

Сначала внесите корректировки в документацию, устанавливающую размер премии, в части необходимости достижения работником определенных результатов для получения ее выплаты.

Если не были оформлены какие-либо документы по премированию — оформите их.

Для защиты от претензий налоговиков соберите документы, фото или видеоматериалы, доказывающих качество выполненной премируемыми сотрудниками работы.

Риск № 13. Риск учета «чужих» расходов (Cost Sharing)

Что ждет компанию за учет в расходах оплаты за третьих лиц

Налоговые базы по налогу на прибыль и НДС будут пересчитаны, если расходы по операциям были оплачены одним лицом из группы компаний в пользу другого.

Как не допустить претензий налоговиков: если в Вашей группе компаний оплата расходов одной организации производится со счета другой, бухгалтеру необходимо проверить, учитывались ли эти расходы при расчете налогов.

• Подготавливаем документальное обоснование возмещения понесенных расходов со стороны компании, в чью пользу поступил товар либо были оказаны услуги (например, поручение об оплате товара на определенных условиях).
• Заключаем соответствующее соглашение, предусматривающее денежную компенсацию (возврат денежных средств лицу, осуществлявшему выплату, желательно с процентами).
• Осуществляем платежи в адрес компании, оплатившей расходы другого юридического лица в целях подтверждения исполнения соглашения, предусматривающего денежную компенсацию.

Риск № 14. Отказ в вычете по НДС при отсутствии раздельного учёта

Отказ в вычете по НДС (в части, которая приходится на операции, не облагаемые этим налогом) приведет к начислению налоговой недоимки.

Как выявить этот риск бухгалтеру

Первоначально определите, все ли операции компании облагаются НДС. При наличии операций, не облагаемых НДС, и превышении порога в 5% от общего оборота, обязательно начните вести раздельный учет.

Налогоплательщики зачастую забывают о необходимости учета доходов при реализации ценных бумаг.

Избежать ответственности можно. Для этого надо организовать ведение раздельного учета с момента возникновения обязанности по ведению раздельного учета.

Даже если превышение предельного порога в 5% было нарушено уже давно, избежать штрафа все равно можно. Компании надо:

• внести корректировки в учет прошедших периодов;
• пересчитать налоговые обязательства;
• уплатить налог и пени.

Риск № 15. Отказ в принятии части расходов при отсутствии раздельного учета

Если компания не ведет раздельный учет по товарам с разными ставками по налогу на прибыль, налоговики по доходам, которые облагаются по ставке 20%, не учтут расходы, связанные с получением доходов, облагаемых по другим ставкам.

В чем заключается ошибка

Если часть ваших доходов облагается по ставке 20%, а часть по ставкам 30%, 15%, 13%, 10%, 9% и 0%, проверьте наличие раздельного учета доходов и расходов, понесенных для получения этих доходов.

Если ваша организация ведет виды деятельности, для которых предусмотрен расчет налоговой базы в специальной корзине (к примеру, операции с необращающимися ценными бумагами и проводными финансовыми инструментами), то расходы по таким видам деятельности нельзя направить на уменьшение общей базы по налогу на прибыль. Учет расходов в этом случае должен быть раздельным.

Риск № 16. Отказ в применении налоговых льгот

Доначисление налогов в результате отказа в применении налоговых льгот.

На что надо обратить внимание

Уточните у внутренних специалистов (юриста или бухгалтера), применялись ли какие-либо налоговые льготы в рассматриваемый период. Если да, то потенциально существует риск отказа налоговым органом в их применении.

Для выявления такого риска надо выяснить, выполнялись ли организацией условия, предусмотренные налоговым законодательством для применения налоговых льгот.

Дополнительно можно проанализировать актуальную судебную практику по спорам, связанным с отказами налоговыми органами в применении налоговых преференций с учетом региона и вида применяемых льгот. Этот анализ позволит выявить проблемные зоны в учете компанией налоговых льгот, а также аргументацию налоговиков при отказе в их применении.

В случае, если Вами выявлены нарушения в части соблюдения организацией условий применения налоговых льгот, необходимо своевременно устранить их. В случае невозможности устранения, целесообразно отказаться от применения льготы во избежание потенциальных доначислений, пеней и штрафов.

Дисклеймер

Настоящий документ составлен исключительно для информационных целей и не является налоговой консультацией.

Любое лицо, принимающее управленческие решения на основе данного документа, несет полную ответственность за свои действия, BGP Litigation и его работники не несут ответственности за такие решения.

Приведенный в чек-листе список вопросов не может считаться исчерпывающим для выявления налоговых рисков, которым может быть подвержена ваша организация. Анализ налоговых рисков на основе данного опросника не представляет собой налоговый аудит и не может служить основой для выражения мнения об отсутствии налоговых рисков у Вашей организации.

Наши рекомендации по снижению рисков, приведенные в настоящем опроснике, являются примерными и могут не учитывать специфику вашего бизнеса, а также степень и величину выявленных налоговых рисков.

Мы рекомендуем обратиться к налоговому юристу, адвокату если в результате ответов на наши вопросы Вы самостоятельно смогли идентифицировать области риска, с тем, чтобы более точно оценить величину и вероятность таких рисков, а также выработать стратегию их минимизации, в наибольшей учитывающую специфику вашего бизнеса и действующие в вашей компании политики и процедуры в области управления рисками.

При составлении данного чек-листа мы руководствовались действующими положениями законодательства и правоприменительной практики, которые время от времени могут изменяться, в случае анализа рисков спустя некоторое время с момента составления настоящего чек-листа могут потребоваться его изменение и/или уточнение.

Денис Савин, адвокат, советник налоговой практики BGP Litigation.

Мария Семенова, советник налоговой практики BGP Litigation.

Последние судебные разбирательства по делам, связанным с вопросами трансфертного ценообразования, четко показывают, что при подготовке налоговой документации в части наличия доказательной базы или «аудиторского следа» под цифры и существенные заключения необходимо принимать самую консервативную позицию: каждая цифра в документации должна быть подтверждена первичным документом.

Примеры дел, где суды поддержали позицию ФНС РФ о необоснованности доводов налогоплательщика в силу недостатка аудиторского следа:

Дело ТД «РИФ» А40-241026/18:

Таким образом, недостатки аудиторского следа на практике создают значительную уязвимость позиции налогоплательщика. Каким образом его обеспечить, чтобы иметь убедительные аргументы в рамках потенциального судебного разбирательства, – рассмотрим ниже.

Варианты обеспечения аудиторского следа:

Для того чтобы обеспечить достаточный аудиторский след по документации, рекомендуем придерживаться следующих базовых правил:

Жестко регламентированное разграничение ответственности за отдельные блоки информации, раскрываемой в налоговой документации: сведения о фактическом финансовом результате — бухгалтерия, ПЭО; данные о сбытовой схеме и продажах — коммерческая служба и так далее. При этом данное разграничение может быть зафиксировано в локально-нормативном акте Компании, а предоставление информации формализовано через подписание документов ответственными сотрудниками.

Сокращение сроков подготовки налоговой документации. На практике документация, формируемая спустя 12 и более месяцев после окончания отчетного периода, будет содержать больше недостоверных и непроверяемых цифр по сравнению с более «свежей» документацией (формируемой в течение 2-3 месяцев с даты окончания отчетного периода).

Критическая оценка сведений информационно-ценовых агентств. Мы рекомендуем применять критический подход при признании любого источника информации надлежащим и анализировать надежность такого источника в каждом случае, независимо от репутации агентства. Минимальным требованием к сведениям, предоставляемым ИЦА, является раскрытие методологии формирования соответствующих индексов и котировок, позволяющей сделать вывод о сопоставимости или несопоставимости сделок.

Запрет на backdating (или внесение в учетные системы данных задним числом). Если в Компании данная практика активна, то риск неподтверждения фактических цифр, использованных в налоговой документации, является наиболее существенным.

Приложение к налоговой документации расчетных файлов. Налоговая документация в большинстве случаев содержит расчетные показатели, под которые необходимо иметь приложения в виде файлов, которые должны архивироваться вместе с документацией. Расчетные данные необходимо хранить в виде формул, собирающих сведения с первичного источника, и вводить запрет на цифры, не имеющие следа расчета.

Внутренний независимый аудит налоговой документации. Одно из подразделений Компании должно отвечать за финальную критическую вычитку документа с поиском уязвимостей и недостатков подтверждающей информации.

Минимизация «критических суждений». Критические суждения менеджмента, не имеющие формального подтверждения, в налоговой документации должны быть сведены к минимуму. Данные, которые не могут быть подтверждены объективным (внешним) источником, должны быть формализованы внутренним документом Компании.

Обеспечение «преемственности» отчетных периодов. Необходимо убедиться, что подходы, используемые в документации, являются последовательными и не противоречат подходам прошлых периодов в отсутствие объективных изменений в операционной деятельности компаний.

Вышеуказанные минимальные правила к оформлению налоговой документации позволят усилить защитную позицию Компании при открытии проверки.

Многие уже слышали, что с 1 июля ФНС начала бесплатно выдавать электронные подписи, а с 2022 года ЭЦП будут выдавать только налоговики и несколько прошедших аккредитацию Удостоверяющих центров. Мы успешно получили в ФНС подпись для индивидуального предпринимателя и готовы поделиться своим опытом.

В общем виде процедура получения подписи состоит из четырёх этапов:

• Подготовка к получению ЭЦП.
• Подача заявления на выпуск подписи.
• Получение подписи в ФНС.
• Настройка компьютера для работы с ЭЦП.

Мы в рамках статьи постараемся рассказать о каждом этапе.

Этап 1. Подготовка к получению ЭЦП

Электронную подпись, которую выдаёт налоговая, нельзя назвать на 100% бесплатной. Дело в том, что хоть за сам выпуск ничего платить не придётся, но подпись нужно записать на USB-ключ, а он, как раз, стоит денег. Готовьтесь отдать за него в районе 1 500 рублей.

Причём абы какой ключ не подойдёт. Это должен быть токен, к которому приложен сертификат подлинности ФСТЭК.

Перед покупкой обязательно изучите описание «флешки» и отзывы. Многие магазины сейчас прямо в описании пишут подходит конкретный токен для ФНС или нет.

Но есть и другой взгляд на ситуацию с сертификатами. Например, в Архангельской области ходит слух, что налоговики могут записать ключ на токен без сертификата. В том числе и здесь, на Клерке обсуждалась возможность получения подписи без сертификата на токен. В нашем телеграм-чате тоже писали, что некоторые инспекции могу закрыть глаза на отсутствие сертификата.

В общем, чтобы точно быть уверенным в успехе, лучше, конечно, купить токен с сертификатом. Возможно, непонятки с этими сертификатами вызваны тем, что налоговая занимается выдачей ключей всего несколько месяцев. В таком случае до конца года все, кто «косячил» получат по шапке и с 1 января правила станут общими для всех. Поживём — увидим.

Помимо токена для записи ЭЦП, вам нужен паспорт и СНИЛС. Убедитесь, что они у вас есть и можете идти дальше.

Этап 2. Подача заявления на выпуск подписи

Подача заявления осуществляется через личный кабинет на сайте ФНС. Не важно как кто вы планируете получить подпись — как ИП или как директор ООО, заявление подаётся через ваш личный кабинет физического лица. Если вы не помните пароль от своего личного кабинета или вообще не уверены, что когда-то его регистрировали — воспользуйтесь входом через госуслуги. А если вы и на госуслугах не регистрировались, то самое время это сделать.

В личном кабинете нажмите кнопку «Жизненные ситуации» и найдите в самом низу кнопку «Получить квалифицированную электронную подпись».

Далее вам нужно выбрать в качестве кого вы получаете подпись: как индивидуальный предприниматель или представитель организации.

Здесь же будет кнопка «Данные налогоплательщика». Нажмите на нее и внимательно проверьте все сведения о себе. Если у налоговой будет некорректная информация о каком-то вашем документе, то вам откажут в выдаче подписи. Мы с этим столкнулись.

Придя в налоговую, наш ИП обнаружил, что в системе ФНС указан его старый номер СНИЛС, который неактуален уже 13 лет. Причем в Госуслугах и ПФР информация верная. Инспектор отказался выдавать подпись. Обновление данных заняло примерно две недели, заявку на изменение можно отправить из того же личного кабинета. Но не исключено, что если прийти в налоговую лично, всё пройдёт быстрее.

Личный кабинет выведет сообщение о том, что заявление отправлено и в течение пяти дней придёт ответ. На самом деле это немного не так. Ответ приходит буквально за несколько минут, так что можете сразу жать на кнопку Сообщения и караулить ответ.

В ответе будет сказано, что заявление одобрено и теперь вы можете прийти в любую налоговую для записи ЭЦП на флешку. Но это не совсем так.

Этап 3. Получение подписи в ФНС

Наверное, не стоило выделять этот пункт в отдельный раздел статьи, т. к. сказать что-то умнее, чем «идите в выбранную налоговую и делайте то, что говорит инспектор» сложно. Но стоит как минимум проговорить что с собой взять.

• Паспорт. Куда же без него.
• USB-токен. Не зря же мы его покупали.
• Сертификат на токен. Мы помним, что не все налоговые его требуют, но лучше перебдеть, чем недобдеть.
• СНИЛС. Без него ключ не выдадут

Регистрационные документы брать не нужно.

Ну и чтобы этот параграф не был совсем смехотворно мал, несколько слов о продлении ключа. Он действует 15 месяцев. За 2 недели до окончания его можно будет продлить в личном кабинете. Причем повторно ехать в ФНС для этого не потребуется, всё можно будет сделать со своего компьютера (по крайней мере так нас заверил инспектор, который выдавал подпись).

Этап 4. Настройка компьютера для работы с ЭЦП

Если вы до сих пор не работали с электронными подписями, то необходимо настроить компьютер.

Оговоримся сразу, если у вас в штате есть специально обученные люди, то лучше доверить настройку им. Это не значит, что у вас ничего не получится, просто вы сэкономите себе нервы, т. к. процедура настройки рабочего места для работы с ЭЦП — это для неподготовленного человека тот ещё стресс.

Для примера мы будем рассматривать подключение по ЭЦП к личному кабинету ИП. К личному кабинету ООО подключение происходит примерно так же.

Пара слов про криптопровайдер

Личный кабинет довольно привередлив к браузерам. У нас получилось всё настроить через Яндекс браузер. Можете воспользоваться им.

Для того, чтобы вы могли работать со своей подписью на интернет-ресурсах, необходимо установить криптопровайдер и плагин для браузера. Это можно сделать по ссылке.

Установка личного сертификата

Вставьте ключ в компьютер. Откройте программу Крипто Про CSP. Перейдите в раздел Сервис. Нажмите кнопку Просмотреть сертификаты в контейнере. Выберите свой ключ. В открывшемся окне нажмите кнопку Установить сертификат.

Зайдите в настройки Яндекс браузера, перейдите в раздел Системные и поставьте галочку рядом с пунктом Подключаться к сайтам, использующим шифрование по ГОСТ.

Добавление сервисов ФНС в список надежных сайтов

Откройте Панель управления компьютером. Выберите пункт Свойства браузера. В открывшемся окне перейдите в раздел Безопасность. Нажмите на значок Безопасные узлы, затем на кнопку Сайты. Добавьте в список два сайта:

Подключение к личному кабинету

Перейдите в личный кабинет, найдите кнопку Проверка выполнения условий доступа к личному кабинету и выполните проверку. Если все хорошо, то сервис запросит у вас разрешение на доступ к ключу, соглашаемся.

Если что-то пошло не так

Если подключиться к сервису не удалось, то мастер проверки скажет на каком этапе произошла ошибка и что можно попытаться предпринять. Очень часто ошибки возникают из-за работы антивируса, можно попробовать его временно отключить.

Если ничего не помогает — лучше обратится к экспертам.

Где можно использовать подпись от ФНС

Помимо доступа к личному кабинету, подпись можно использовать для работы в сторонних сервисах, например, в программе СБИС. Нам подтвердили в техподдержке, что в СБИС-е можно работать с подписью от ФНС.

Сами налоговики пишут про подпись так:

Подпись можно использовать:

На всех электронных площадках и сервисах.

При предоставлении налоговых деклараций (расчетов):

• Через операторов электронного документооборота;
• Через сервис «Представление налоговой и бухгалтерской отчетности в электронной форме».

Кстати, многие думают, что личный кабинет для ИП и ООО — это бесполезная штука, в которой можно только долги по налогам смотреть. Это немного не так. Через личный кабинет можно направлять обращения в ФНС, подавать Уведомление о переходе/смене УСН и даже вносить изменения в ЕГРЮЛ/ЕГРИП.

Правда, для того, чтобы вносить изменения придется освоить специальную программу, но оно того стоит.

Бесплатно сдавать отчетность с помощью электронной подписи тоже можно. Для этого есть сервис «Представление налоговой и бухгалтерской отчетности в электронной форме». Но если вы привыкли работать с каким-нибудь СБИС-ом или Контуром, этот сервис может вас культурно шокировать. Он предназначен исключительно для отправки отчётности, сформировать в нём декларацию невозможно. А чтобы отправить через него декларацию, необходимо её сформировать в особом формате, для чего вам потребуется программа Налогоплательщик ЮЛ.

В общем, с помощью ЭЦП от налоговой можно при помощи бесплатных сервисов ФНС сдавать отчётность и вносить изменения в ЕГРЮЛ/ЕГРИП. Но для этого необходимо освоить дополнительные программы, которые не всегда интуитивно понятны. Но если есть на это время и настрой, то справиться сможет любой.

В порядке заключения

В этой статье мы постарались поделиться всем нашим опытом по работе с электронными подписями от налоговой. Т.к. мы всё-таки бухгалтерия, возможно, в технической части были допущены какие-то неточности, поэтому если более сведущие люди нас в комментариях поправят — мы с удовольствием внесём исправления.

Будем рады видеть вас у нас на канале — https://youtube.com/csbsov

Ещё у нас есть телеграм-чат для предпринимателей и экспертов, в котором можно обсудить последние новости и поделиться опытом, будем рады вас видеть и там — https://t.me/csbsov_chat