- По каким делам обязателен сейчас такой порядок
- Какие каналы можно использовать для «досудебки»
- Почему чаще всего возникают споры
- Что нужно доработать
- Налоговые споры и их причины
- Досудебные и судебные споры
- Досудебное разрешение споров
- Налоговые судебные споры
- Можно ли избежать доначислений?
- Консультации по налоговым спорам
- Что такое досудебное урегулирование споров
- Плюсы и минусы для сторон спора
- Когда обязательно досудебное разбирательство
- Для организаций и ИП
- Для физических лиц
- Варианты досудебного урегулирования
- Претензионный порядок
- Переговоры, привлечение медиатора
- Изменение условий сделки
- Как написать досудебную претензию
- Основания для направления
- Что указать в документе
- Образец претензии
- Последствия несоблюдения досудебного порядка разбирательства
- Преимущества досудебного порядка урегулирования спора
- На что можно жаловаться
- Порядок обжалования
По каким делам обязателен сейчас такой порядок
По общему правилу досудебный порядок урегулирования споров обязателен, когда предусмотрен законом или прописан в договоре. Для первого случая перечень таких ситуаций широк. Его попытался систематизировать Пленум Верховного суда в Постановлении от 22.06.2021 № 18:
Тем не менее список ВС оказался далеко не исчерпывающим. Юрист судебно-арбитражной практики адвокатского бюро
АПК и сельское хозяйство
Антимонопольное право (включая споры)
Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры)
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market)
Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры)
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
Семейное и наследственное право
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
Фармацевтика и здравоохранение
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
Банкротство (споры high market)
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование
Интеллектуальная собственность (Консалтинг)
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)
Лидеры по отраслям и практикам
Международные судебные разбирательства
Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)
Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры)
Недвижимость, земля, строительство
Ритейл, FMCG, общественное питание
Трудовое и миграционное право (включая споры)
Интеллектуальная собственность (Регистрация)
место
место
По количеству юристов
место
По выручке на юриста
Профайл компании
Павел Мажурин замечает, что туда не попали споры об изменении или расторжении алиментных соглашений (п. 4 ст. 101 СК) или о взыскании недоимок по налогам с граждан (п. 1 ст. 48 НК). По мнению управляющего партнера
Банкротство (споры mid market)
Недвижимость, земля, строительство
Профайл компании
Тимура Курбанова, дела с обязательным досудебным порядком можно условно разделить на четыре категории: споры с административным элементом, арбитражные и в СОЮ, а также «иные». К первой из них относится обжалование действий и актов разных госорганов — от ФНС и Росреестра до городских властей. Вторую занимает массив дел, связанных со спорами в предпринимательской и приносящей доход деятельности. А третью — споры, в которых свои права защищают граждане. В четвертую входят конфликты с кредитными или страховыми организациями, где обязательно участие финансового уполномоченного.
При этом под обсуждаемым порядком понимается не только проведение переговоров или направление претензии. В последнее время все большую популярность приобретают такие эффективные способы досудебного урегулирования споров с привлечением третьих лиц, как посредничество или медиация, поясняет старший партнер юридической фирмы
Борис Башилов. А еще о несоблюдении претензионного порядка ответчик должен сразу заявить. Если о нарушении «вспомнили» в середине процесса, то иск должен рассматриваться дальше, подчеркивает партнер коллегии адвокатов
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market)
Банкротство (споры mid market)
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
Антимонопольное право (включая споры)
Интеллектуальная собственность (Консалтинг)
Профайл компании
Максим Степанчук: «Другой подход приводит к затягиванию рассмотрения дел».
Какие каналы можно использовать для «досудебки»
Стандартный вариант соблюсти досудебный порядок — направить претензию заказным письмом или ценным письмом с описью вложения, говорит Башилов. По закону именно истцу придется доказывать факт отправления такого документа ответчику. Старший партнер
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
место
По количеству юристов
место
По выручке на юриста
место
Профайл компании
Роман Речкин объясняет, что в обращении нужно четко указать требование исполнить конкретное обязательство: погасить долг, передать имущество, совершить какое-либо действие или уплатить неустойку. Сообщения, которые адресованы неопределенному кругу лиц или носящие абстрактный информационный характер, не признают корректной формой для таких ситуаций.
Есть еще несколько способов известить оппонента о своих претензиях. Мажурин говорит, что в соглашении стороны могут указать многоступенчатую систему досудебного урегулирования спора, включив в нее переговорный этап с оформлением протокола разногласий или стадию досудебной экспертизы. Речкин приводит в пример другой неочевидный вариант соблюсти обсуждаемый порядок — отправить заявление о выдаче судебного приказа, если тот по заявлению ответчика отменил суд. Тогда при последующей подаче иска никакую претензию направлять уже не нужно (п. 7 постановления Пленума ВС от 27.12.2016 № 62).
Среди других альтернативных инструментов Курбанов называет отправку обращения в тексте первичной бухгалтерской документации (товарной накладной или акте сверке) или через нотариуса. Допускается даже загрузить претензию в личный кабинет на сайте грузоперевозок (дело № А45-4678/2018).
Если стороны привыкли общаться по электронной почте, в мессенджерах или социальных сетях, то и там можно отправить такое письмо (п. 13 Постановления Пленума ВС № 18). Правда, партнер
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры — high market)
Недвижимость, земля, строительство
Иван Суздалев советует с осторожностью относиться к использованию новых технологий в этих ситуациях: «Доказать факт направления требований через мессенджер и соответствие такого способа обычной практике может оказаться непросто из-за технических и юридических сложностей». Учитывая консервативные подходы некоторых судов к оценке доказательств соблюдения досудебного порядка, юристы Ost Legal стараются минимизировать риски и направляют претензии ценными письмами с описью вложения по всем известным адресам ответчиков (указанным в договоре, переписке и ЕГРЮЛ).
Нужно строго учитывать и текст договора. Если там указано, что электронная почта используется лишь для обмена конкретной информацией, то направлять туда претензию не стоит. Такое сообщение суд не признает соблюдением досудебного порядка (дело № А40-187378/2021). С учетом роста цифровизации госорганов Курбанов прогнозирует появление в ближайшем будущем сервиса, который позволит направлять досудебные претензии ответчику в электронном виде.
Самые популярные способы отправить претензию
- Вручить адресату лично.
- По почте (дело № А07-2873/2021).
- Через службы доставки (дела № А54-2570/2020 и № А29-4919/2019).
- По электронной почте (дела № А04-6371/2020, № А34-9502/2021 и № А56-13001/2021).
Почему чаще всего возникают споры
Одна из популярных причин, из-за которой возникают споры, — претензию направили не по нужному адресу. На это как раз и указали в деле № А40-108702/2021 две инстанции, оставляя иск без рассмотрения. Но Окружной суд посчитал такой подход незаконным и обратил внимание, что заявитель отправлял письмо ответчику по тем координатам, которые указаны в договоре. А компания просто их поменяла через полтора года после отправки той корреспонденции. Теперь АСГМ придется все же рассмотреть спор по существу.
Отказывать истцу нельзя и тогда, когда он не смог соблюсти досудебный порядок из-за того, что не смог узнать адрес оппонента (дело № 69-КГ18-8). Не менее запутанная ситуация с отправкой писем в филиалы компании. Мажурин объясняет, что на практике до сих пор нет единого подхода к этому вопросу. По его наблюдениям, как правило, суды признают отправку претензий в филиалы корректным вариантом, если спор связан с их работой или именно адрес филиала указан как контакт в договоре. В остальных случаях есть риск, что суд признает нарушенным обязательный претензионный порядок (дело № А64-8387/2021). Правда, ситуацию можно спасти, если у оппонента есть локальный документ, который обязывает сотрудников организации перенаправлять подобные обращения по нужному адресу (дело № А56-11578/2020).
Отдельная категория споров, по которой возникают вопросы, — требование к инспекции вернуть излишне уплаченные налоги или страховые взносы. В таких случаях соблюдать претензионный порядок необязательно, можно сразу идти в суд (дела № А56-60671/2019 и № А11-3900/2019).
Внимательно надо относиться и к самому тексту претензии. Там недостаточно просто описать событие, из-за которого у отправителя возникли убытки, указав их характер, нужно прямо потребовать возмещения ущерба и пригрозить судом (дело № А56-78955/2021).
Еще об одной проблеме рассказала старший юрист юридической фирмы
Недвижимость, земля, строительство
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
Арбитражное судопроизводство (крупные споры — high market)
Аида Сабирзянова. Порой заявители обращаются в суд, не дожидаясь получения ответа на претензию в законный срок (дело № А40-70272/2020) или одновременно с ее отправкой (дело № А75-6405/2021). В таких случаях суды оставляют иски без рассмотрения.
Что нужно доработать
Большую часть проблем в обсуждаемой сфере решили прошлогодние разъяснения Пленума ВС. Об этом говорят Башилов и Мажурин. Вместе с тем юрист адвокатского бюро «ЕПАМ» ждет, что с развитием судебной практики и новых технологий ВС выпустит обзор с интересными кейсами по «досудебке».
Другие опрошенные эксперты, наоборот, выделили сразу несколько плохо урегулированных сложностей. Речкин отмечает, что на практике суды противоречиво применяют п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК. Там указано, что несоблюдение обязательного досудебного порядка автоматически влечет оставление иска без рассмотрения. С другой стороны, некоторые суды это не учитывают, если «из поведения ответчика не усматривается намерения добровольно и оперативно урегулировать возникший конфликт во внесудебном порядке» (дело № А07-41923/2019). Пленум ВС никаких критериев для подобных случаев не предложил.
Зато в п. 15 прошлогоднего постановления № 18 разъясняется, что истец после направления претензии по основному долгу может заявить иск о взыскании не только этой суммы, но еще и процентов за просрочку. Суздалев обращает внимание на пробел в этом вопросе: не очень понятно, нужно ли заново соблюдать досудебный порядок, когда заявитель будет в дальнейшем пытаться отсудить проценты, которые накопятся за последующие периоды. На практике суды приходят к противоположным выводам в таких ситуациях.
По наблюдениям Курбанова, напрашивается еще одно важное правило: если ответчик даже устно признает, что истец обращался к нему в досудебном порядке, то это автоматически означает его соблюдение. При этом не столь важно, когда и при каких обстоятельствах оппонент узнал о претензии, считает эксперт.
Учитывая перечисленные трудности, досудебный порядок, который первоначально был нацелен на разгрузку судов, вряд ли позволил достичь этой цели, констатирует Суздалев. Напротив, суды часто вынуждены вместо рассмотрения спора по существу тратить время на обсуждение вопросов, связанных с соблюдением досудебного порядка.
Ежегодно вносятся десятки изменений в налоговое законодательство РФ. К примеру, за 2019 год их было свыше 30, включая такие ощутимые, как повышение НДС до 20% и ввод особого налогового режима для самозанятых граждан. Отслеживать эти изменения, а также своевременно, безошибочно и в полном объеме подавать отчетность и оплачивать налоги, увы, получается не всегда.
Даже когда бизнесмен уверен, что все сделал правильно, у налоговой на этот счет может быть совершенно иная точка зрения. Так появляются налоговые споры — расхождение в финансовых данных и их трактовке у налогоплательщика и фискального органа.
Как корректно выйти из ситуации и цивилизованно решить возникший налоговый спор? Какие вообще бывают спорные ситуации в сфере налогового учета? Кто и как их инициирует? Разберемся в данной статье.
Налоговые споры и их причины
Результатом предпринимательской и других форм экономической деятельности является получение прибыли и приобретение имущественных прав, что автоматически влечет за собой налоговые обязательства. Отдельные трудовые и семейные правоотношения (например, в случае раздела имущества при разводе) также приводят к налоговым начислениям, которые требуют оплаты.
Компания может ошибочно применить неверный режим налогообложения, а частное лицо — упустить из виду сроки или в принципе не подозревать о необходимости оплачивать налоги и госпошлины. В таком случае уведомление из налоговой и тем более предупреждение о грозящем судебном иске могут стать крайне неприятным сюрпризом.
Фактически в налоговом споре сталкиваются интересы фискального органа, собирающего налоги в пользу государства и требующего выплат в максимальном объеме, и налогоплательщика, который заинтересован в обратном: чем меньше налогооблагаемая база, тем больше денежных средств остается на его счетах после выплаты всех налогов.
В то же время при возникновении споров участники налоговых правоотношений изначально не равны между собой: государство, требующее уплаты налогов, находится в заведомо более выигрышном положении, чем физическое или юридическое лицо, к которому эти требования адресованы.
В самом общем виде налоговый спор возникает, когда плательщик не согласен с мнением налогового органа относительно выписанного «бремени» — взыскания, штрафа, пени. Зачастую подобные споры возникают в ходе камеральной или выездной налоговой проверки.
Главным признаком налогового спора, который может получить рассмотрение в арбитраже, помимо наличия субъектов спора, является неразрешенность конфликта из-за различий в решении налогового органа и налогоплательщика по поводу объема прав и обязанностей последнего.
В числе основных причин, порождающих налоговые споры, можно выделить те, которые вызваны действиями налогового органа и ошибками, допущенными налогоплательщиком.
К первому виду причин относятся:
- необоснованное применение к налогоплательщику санкций в виде штрафов, пени за просрочку и так далее;
- спорное списание денежных средств со счета организации по требованию ФНС;
- приостановка или блокировка операций по расчетному счету организации, ИП или физлица;
- отказ в возврате НДС и других отчислений, которые затребованы налогоплательщиком на законных основаниях, и прочее.
Основанием для налогового спора также могут явиться ошибки, допущенные налогоплательщиком при заполнении документов или оплате налоговых платежей.
Бывший глава ФНС Михаил Мишустин, озвучивая итоги работы за первое полугодие 2019 года, отметил, что в суды поступает все меньше подобных обращений (на 11,4% по сравнению с аналогичным периодом 2018 года). На 23% меньше дел дошло до суда по результатам выездных налоговых проверок, что, возможно, связано с возросшим качеством работы ведомства и выработкой единых правовых подходов при рассмотрении жалоб.
Досудебные и судебные споры
В досудебном урегулировании налогового спора, как правило, заинтересованы обе стороны. Как было сказано выше, для налогового органа статистика по снижению количества судебных обращений служит показателем эффективной работы. А для налогоплательщиков доведение до судебного разбирательства невыгодно с материальной точки зрения: оно оборачивается дополнительными тратами на оплату издержек судопроизводства (по статистике, 70% дел проигрываются). Не избежать и потери времени: рассмотрение может занять до трех месяцев.
Кроме того, досудебное урегулирование налоговых споров существенно снижает нагрузку на саму судебную систему (ежегодно в арбитраж поступают десятки тысяч исков, связанных с применением налогового законодательства). Согласно официальным данным Высшего арбитражного суда РФ, количество споров, рассмотренных арбитражными судами с участием налоговых органов, ежегодно сокращается на 15–20% и более.
Рассмотрим основные принципы досудебного и судебного урегулирования разногласий.
Досудебное разрешение споров
Досудебное разрешение споров имеет две основные формы. Во-первых, это рассмотрение жалоб на действия, бездействие или решения налоговых органов вышестоящей инстанцией внутри ФНС. Данная процедура имеет самостоятельное правовое регулирование и подчиняется ряду внутренних правил (статья 138 НК РФ). Во-вторых, это процедура завершения налогового спора с привлечением стороны-посредника. Она проводится в соответствии с нормами Федерального закона от 27 июля 2010 года № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее — Закон № 193-ФЗ).
Первый путь предлагает сама фискальная служба. В данном случае жалоба налогоплательщика адресуется в вышестоящий налоговый орган, но подавать ее следует непосредственно в то налоговое отделение, чьи действия или решения оспариваются. Оттуда она уже будет направлена в вышестоящую инстанцию.
К преимуществам досудебного разрешения спорных налоговых ситуаций через ФНС относятся отсутствие госпошлин, простота подачи жалобы, быстрые сроки рассмотрения и принятия решения по жалобе.
Среди минусов данного способа урегулирования налогового спора — низкий процент решений в пользу налогоплательщиков. В ситуации, когда первичное и повторное обжалование в самом налоговом органе не принесло положительного результата, можно прибегнуть к «плану Б» или сразу обратиться в суд.
Второй вариант (он же «план Б») — обращение за помощью в компанию, которая готова выступить посредником (медиатором) в споре налогового агента и плательщика налогов. Согласно статье 1 Закона № 193-ФЗ, таким образом могут быть урегулированы споры, возникающие из гражданских правоотношений (главным образом в сфере предпринимательской и других форм экономической деятельности), а также споры на почве трудовых (за исключением коллективных трудовых споров) и семейных правоотношений. Процедура медиации проводится по взаимному согласию сторон с гарантией конфиденциальности информации и независимости посредника. Сторона-медиатор обязуется быть беспристрастной в рассмотрении фактов налогового спора. В то время как в случае с жалобой, поданной в ФНС, вышестоящий налоговый орган, выносящий решение по жалобе, подобных обязательств на себя не берет.
Процесс альтернативного досудебного разрешения налогового спора включает анализ причин конфликта и имеющейся документации. Далее следуют разработка стратегии примирения сторон, подготовка пакета необходимых документов, продумывание реакций на возможные вопросы и возражения сторон спора. После этого наступает главный этап — переговоры с участниками конфликта и принятие решения, удовлетворяющего все стороны. Наконец, решение фиксируется в виде медиативного соглашения и направляется участникам налогового спора для согласования.
К услугам медиатора можно обратиться как до, так и в ходе судебного процесса, но строго до вынесения судом решения. К другим преимуществам метода относятся поиск приемлемого для всех сторон решения, поддержание деловой этики и сохранение уважительных партнерских отношений между участниками спора.
Единственным минусом является то, что услуга платная. При взаимном согласии расходы могут быть разделены либо оплачены полностью одной из сторон.
Налоговые судебные споры
После безрезультативных досудебных попыток урегулирования налоговых споров налогоплательщик вправе обжаловать решение ФНС в суде. Порядок подачи и рассмотрения обращения регулируется Кодексом административного судопроизводства РФ (глава 2, статьи 208–217.1) и Арбитражным процессуальным кодексом РФ (глава 24).
Основанием для заявления налогоплательщика в арбитражный суд могут быть:
- нарушения его прав и законных деловых интересов;
- отказ в предоставлении льгот и возврата излишне уплаченных сборов;
- незаконное наложение налоговых санкций, финансовых ограничений и каких-либо обязанностей на физическое или юридическое лицо, создание иных препятствий для ведения бизнеса или исполнения трудовых обязанностей.
В общем порядке арбитражный суд принимает к рассмотрению заявления в течение трех месяцев со дня, когда заявителя уведомили о нарушении его прав. Такой же период времени отводится суду для рассмотрения дела и вынесения решения. Указанный срок может быть продлен до полугода (например, в связи с особой сложностью дела).
Согласно статье 259 АПК РФ до вступления в силу решение арбитражного суда первой инстанции можно обжаловать в суде апелляционной инстанции. Апелляционная жалоба подается в течение месяца с момента оглашения решения арбитражным судом первой инстанции.
Решение апелляционной инстанции, в свою очередь, может быть обжаловано в порядке кассационного производства. Кассационная жалоба подается в срок не позднее двух месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого решения арбитражного суда.
К преимуществам судебного решения налогового спора можно отнести объективность суда, повышающую шанс налогоплательщика отстоять свою правоту.
Недостатком является расход материальных и временных ресурсов (оплата госпошлины и многомесячное ожидание решения).
В то же время допускается обращение к процедуре медиации или передача ведения дела юристу по налоговым спорам, что обеспечивает компетентную защиту, а также экономию сил и времени заявителя.
Можно ли избежать доначислений?
Нередко результатом выездной налоговой проверки становится доначисление налогов, пеней и штрафов, а также заморозка счетов. Суммы дополнительных сборов могут достигать сотен тысяч и даже миллионов рублей. Именно такие решения налогоплательщики чаще всего и пытаются оспорить как в досудебном, так и судебном порядке.
Но во многом практика решения налоговых споров зависит не столько от законодательства, сколько от трактовки аргументов сторон арбитражным судьей. Для неподкованного в налоговой сфере налогоплательщика защита своих прав является сложной и зачастую невыполнимой задачей.
Чтобы грамотно и уверенно обосновать свою позицию, требуется привлечение профессионалов в области налогового арбитража. Это позволяет минимизировать или опротестовать все 100% налоговых доначислений, вернуть излишне уплаченные сборы или возместить финансовый ущерб из-за ошибочных действий ФНС на стадиях досудебного и судебного обжалования.
Опытные юристы помогут, например, выявить ошибки в результатах налоговой проверки и порядке проведения процедуры, найти признаки фальсификации доказательств со стороны налоговой и так далее. Все это будет предоставлено суду как основание для уменьшения или отказа от налоговых доначислений.
Для многих компаний и частных лиц кажется невозможной сама мысль, что решение налоговой службы можно оспорить. Вместе с тем, если плательщик налогов уверен, что вел экономическую деятельность законно, грамотно отразил все операции в отчетах и выплатил положенные суммы, он имеет полное право подвергнуть сомнению результаты налоговых проверок и отказаться от дополнительно начисленных сумм.
Консультации по налоговым спорам
Основная задача бизнеса — развиваться и приносить прибыль. Но чем успешнее идут дела бизнесмена, тем более пристальный интерес ощущает он со стороны налоговой службы, которая преследует иную цель — пополнение федерального бюджета за счет налоговых отчислений.
Иногда фискальный орган усматривает в действиях налогоплательщика желание сокрыть реальные доходы или неверно отразить их в отчетности. Чтобы отстоять свое честное имя и не переплатить, имеет смысл обратиться к экспертам в области налогового арбитража.
В решении налоговых споров верным союзником может стать аудиторско-консалтинговая компания «КСК групп», уверенно занимающая лидирующие позиции в сфере юридического и налогового сопровождения (по мнению рейтингового агентства «Эксперт РА»).
«КСК групп» придерживается ROI-подхода и предоставляет клиенту не просто консультирование, а реальное решение задачи с прогнозом результативности. Специалисты компании с высокой степенью достоверности подсчитывают, какую сумму клиент сможет обжаловать, а значит, и сохранить на своих счетах.
Кроме того, юристы «КСК групп» могут выступить медиаторами в налоговом споре и посодействовать взаимовыгодному досудебному примирению между налоговой и налогоплательщиком. За 25 лет работы на рынке юридических и консалтинговых услуг компания накопила огромный практический опыт: авторитет и профессионализм специалистов «КСК групп» оценили уже более 800 крупных организаций, многие из них стали постоянными клиентами.
Любой спор по сделке можно урегулировать в судебном и досудебном порядке. Обращение в суд позволяет получить документ, подтверждающий определенные требования, сумму задолженности, права кредитора.
С ним можно обратиться на принудительное исполнение в ФССП, в банк, другие структуры. Минусами судебной процедуры является ее длительность и значительные расходы для сторон.
Досудебный порядок урегулирования спора может включать подготовку и отправку претензий, обмен документами, переговоры, другие процедуры. Если контрагенты найдут компромисс, они смогут избежать судебных тяжб, сэкономят деньги, сохранят деловые отношения.
В некоторых ситуациях досудебные процедуры являются обязательными в силу закона.
Что такое досудебное урегулирование споров
Это комплекс процедур, решений и действий, которые помогут сторонам разрешить конфликт без подачи исков. Досудебный порядок является обычной практикой по всем видам сделок.
Участвовать в процедурах могут не только контрагенты по договору, но и иные лица — представители, юристы, медиаторы, поручители и т.д. Конечной целью досудебного взаимодействия является попытка уладить конфликт мирным путем, найти компромисс по спорным вопросам.
Досудебное урегулирование спора может включать направление претензий и уведомлений, переговоры и личные встречи
Досудебное урегулирование — это попытка нахождения медиации или компромисса. Оно обязательно в случаях, предусмотренных договором или нормативными актами. Несоблюдение указанных требований повлечет оставление иска без движения.
Порядок урегулирования споров определяется по условиям договора, требованиям законодательства. Предметом досудебного разбирательства может быть:
- устранение нарушений по обязательствам, возмещение убытков, ущерба или вреда;
- изменение первоначальных условий сделки путем заключения доп. соглашений, новых договоров;
- определение сумм и правил выплат за неисполнение обязательств;
- подготовка документов и доказательства для предстоящей подачи исков.
Досудебный порядок вправе применять как организации, так и предприниматели, а также и физические лица. Если стороной сделки является государственный орган, он тоже может участвовать в досудебных процедурах. Перечень лиц, которые привлекаются для сопровождения процедур, контрагенты определяют на свое усмотрение.
По одной сделке могут неоднократно возникать разные споры. По каждому из них проводится отдельная процедура досудебного урегулирования.
При этом предметом одной претензии может быть сразу несколько нарушений, требований. Нередко у сторон возникают взаимные требования, которые можно снять в ходе переговоров, после обмена документами.
Плюсы и минусы для сторон спора
Законодательство описывает несколько случаев, когда нельзя подать иск в суд до завершения досудебного урегулирования. Несоблюдение процедуры повлечет оставление иска без движения, отказ в возбуждении дела.
Кроме соблюдения нормативных актов, преимущества урегулирования спора до суда могут заключаться в следующем:
- экономия денег, так как не придется подавать иск (например, не нужно оплачивать госпошлину, услуги юриста и т.д.);
- сокращение времени на урегулирование спора (дело в суде может длиться месяцами, тогда как переговоры и обмен документами займут намного меньше времени);
- возможность выбрать различные варианты урегулирования конфликта (при обращении с иском такого выбора не будет, так как решение принимает суд);
- возможность сохранить нормальные деловые отношения, продолжить сотрудничество.
Добиться указанных преимуществ можно, если обе стороны будут заинтересованы в мирном разрешении конфликта. Если контрагент по сделке отказывается вступать в переговоры, идти на уступки или устранять нарушения, процедура не принесет результата.
Но когда досудебный порядок обязателен по закону, направлять претензию придется даже при отказе второй стороны от взаимодействия.
Отказ идти на уступки и отсутствие взаимопонимания станут препятствием для успешного завершения любой досудебной процедуры. Также минусами внесудебного разбирательства спора может быть:
- затягивание сроков на возмещение ущерба, устранение нарушений, защиту прав;
- риски потери денег или имущества, если недобросовестный контрагент использует время на переговоры для вывода активов, совершения иных неправомерных действий;
- увеличение затрат для восстановления нарушенных интересов (например, если для оформления документов и посредничества привлекался сторонний юрист).
Порядок досудебного урегулирования можно согласовать уже на стадии заключения договора. Это нормальная практика, так как стороны будут заранее знать свои действия и возможные способы защиты.
Когда обязательно досудебное разбирательство
Стороны обязаны пройти досудебное производство, если это изначально указано в договоре.
Например, там можно прописать, что до подачи иска сначала нужно направить претензию и дождаться ответа на нее.
Еще лучше, если в договоре будет указан точный срок и порядок отправки претензий и жалоб, получения ответов на них.
Можно ли считать попыткой досудебного урегулирования спора о возврате долга звонки банка клиенту с требованием вернуть этот долг? Да. Конечно, если они подкреплены записью звонка или же — уведомлением об отправке должнику корреспонденции.
Ниже расскажем о спорах, для которых обязательное досудебное урегулирование предусмотрено законодательством. В этих случаях истец должен приложить к заявлению документы, подтверждающие выполнение обязательных требований закона. Это может быть сама претензия и ответ на нее, доказательства отправки документов.
Для организаций и ИП
Перечень случаев, когда для экономических споров обязательно требуется досудебное урегулирование, указан в ст. 4 АПК РФ, в других нормативных актах. Виды споров с досудебными процедурами в арбитражном процессе:
- взыскание средств, полученных второй стороной ввиду необоснованного обогащения;
- дела по административно-публичным правоотношениям;
- взыскание убытков за испорченный или утраченный груз в процессе оказания транспортных услуг;
- устранение нарушений по договору аренды с требованием расторгнуть договор;
- оспаривание кадастровой стоимости для объектов недвижимости, земельных участков.
Если участником спора является налоговый орган, досудебное обжалование нужно пройти при отказе в регистрации предприятия или ИП, при возражениях по акту проверки.
Для физических лиц
В ГПК РФ не содержится точный перечень ситуаций, когда нужно обязательно пройти досудебное урегулирование спора в гражданском процессе.
Но такие требования есть в некоторых других нормативных актах. Например, при защите прав потребителя претензионный порядок всегда строго обязателен. До подачи иска в суд общей юрисдикции нужно направить претензию, дождаться ответа или истечения срока на рассмотрение.
По некоторым видам споров потребителю нужно пройти двухэтапное досудебное урегулирование. Например, это требуется для возмещения вреда и ущерба по ОСАГО, если страховая компания отказывается выплатить компенсацию.
Сначала нужно подать письменную претензию в адрес страховщика. При отказе по претензии необходимо направить обращение финансовому уполномоченному.
Варианты досудебного урегулирования
Формы досудебного разрешения спора могут быть разными. Чаще всего контрагент, чьи интересы нарушены, подает претензию, жалобу, уведомление. По взаимной договоренности могут проводиться переговоры, личные встречи руководителей или представителей компаний.
Законом № 193-ФЗ предусмотрен порядок альтернативной процедуры разрешения споров с участием посредников (медиация).
Претензионный порядок
Претензия — это документ, который описывает какое-либо нарушение по сделке, требования о его устранении. Например, банк может направить претензию по договору на потребительский кредит или по ипотеке, указать в ней расчет суммы задолженности и срок на погашение.
А при нарушении условий договора поставки в претензии можно указать перечень недопоставленных товаров и их стоимость, расчет убытков и неустойки, штрафных санкций.
Для ситуаций, когда стороны обязаны пройти досудебные процедуры, важно подтвердить дату и факт направления претензии. Суд проверит доказательства направления документов. Если истцом не соблюден досудебный порядок, его заявление оставят без движения до устранения недостатков.
Кроме претензий, контрагенты могут обмениваться и другими документами — расчетами по суммам обязательств и долгов, заявлениями, уведомлениями, жалобами. В зависимости от условий договора, делопроизводство может включать направление документов по почте или курьером, через электронные сервисы с подписанием ЭЦП.
Переговоры, привлечение медиатора
Переговоры — это добровольная процедура, которая проводится по договоренности сторон. Это может быть личная встреча представителей сторон, общение через средства видеосвязи и т.д.
По итогам переговоров могут оформляться соглашения, протоколы, акты сверки взаиморасчетов, другие документы.
Взаимные переговоры можно провести для урегулирования спора с участием физического лица.
Например, при возникновении семейных споров родители могут договориться о месте проживания ребенка и порядке общения с ним, суммах алиментов.
При возникновении трудовых споров в переговорах могут принимать участие представители работодателя, инициативная группа работников или один сотрудник, член профсоюза.
В случаях, предусмотренных договором, либо по отдельной договоренности сторон, к разрешению спора можно привлечь посредника — медиатора. Это независимый специалист, который постарается найти взаимоприемлемое решение для обоих участников конфликта. Алгоритм процедуры медиации описан в законе № 193-ФЗ.
Изменение условий сделки
Защита прав предпринимателя или организации может заключаться в изменении первоначальных условий сделки. Это поможет снять спорные вопросы, договориться о дальнейшем сотрудничестве на новых условиях.
Например, стороны могут изменить срок поставки, если продавец не успел передать товар до ранее оговоренной даты. Для изменения условий сделки оформляется дополнительное соглашение или новый договор.
Как написать досудебную претензию
Претензию может подать любой участник сделки. Это может быть продавец или покупатель, подрядчик или заказчик, залогодержатель или залогодатель. Подписать и направить претензию может представитель по доверенности.
Претензия должна выглядеть примерно так (мы в данный момент говорим о самом тексте):
Основания для направления
Основанием для подготовки и подачи претензии может быть любое нарушение условий сделки. Вот несколько примеров:
- нарушение сроков поставки, претензии к качеству товара или услуги, просрочка платежа со стороны покупателя;
- ненадлежащее качество услуги (например, по договору связи или теплоснабжения, ремонта или технического обслуживания, по упругости надувания шариков на детском утреннике, наконец, и т.д.);
- отказ в возврате денег по займу, кредиту в даты, предусмотренные договором, распиской;
- несогласие с результатами надзорных проверок со стороны государственных ведомств.
У сторон могут быть взаимные требования друг к другу по одному спору. Например, покупатель подаст претензию по факту нарушения даты передачи товара, а продавец — по пропуску сроков на оплату.
Если рассмотрение взаимных претензий не принесет результат, в суд сможет обратиться любой из участников спора. При этом вторая сторона сможет заявить встречный иск, чтобы рассмотреть все требования в рамках одного дела.
Что указать в документе
Содержание претензии зависит от того, что является предметом спора и сделки. Заявителю нужно указать:
- информацию о контрагентах по сделке, контактные данные;
- описание сути сделки и обязательств, условий договора;
- описание нарушения;
- ссылки на нормативные акты и условия договора, подтверждающие факт нарушения;
- требование об устранении нарушения (например, о возврате долга в течение определенного времени);
- расчет суммы убытков, компенсации вреда или ущерба, неустойки, штрафных санкций;
- дополнительные условия для урегулирования спора (по мере необходимости);
- перечень документов, подтверждающих обоснованность претензии;
- подпись, дата.
Этот нормативный акт предусматривает специальный штраф за отказ добровольно устранить нарушение. Если претензию необоснованно отклонят, либо потребитель вообще не получит ответ, взыскать штраф можно через суд.
Порядок расторжения договора аренды предусматривает направление уведомления. В нем арендодатель укажет требование о прекращении аренды, если вторая сторона не погасит задолженность по договору. Кроме уведомления арендодатель подает претензию за неисполнение денежных обязательств.
Образец претензии
Период времени на рассмотрение претензии можно заранее указать в договоре. Обычно этот срок составляет от 10 до 30 дней.
Также можно указать разумный срок на рассмотрение и исполнение требований в самой претензии.
Если за это время не последует ответ или фактическое удовлетворение претензии, заявитель сможет подать иск в суд.
В некоторых случаях срок на рассмотрение претензий прямо указан в нормативных актах. Например, по спору с грузоперевозчиком этот срок составляет 30 календарных дней.
В спорах о правах потребителей закон содержат разные сроки на замену товара (7 дней), на возврат денег (10 дней), на устранение недостатков (до 45 дней).
Последствия несоблюдения досудебного порядка разбирательства
Если истец обязан соблюсти досудебный порядок, ему нужно приложить подтверждающие документы — претензию, доказательства отправки или вручения. Если от второй стороны получен ответ, его также необходимо направить в суд.
Если договор или закон не предусматривают обязательные досудебные процедуры, доказательства отправки претензии можно не прикладывать.
Тем не менее, если контрагенты добровольно пытались решить конфликт до суда, их переписка может содержать важные нюансы для разбирательства по иску. Лучше прикладывать все документы, имеющие отношение к спору.
Если заявитель не приложил указанные доказательства, судья оставляет иск без движения. В определении истцу предложат представить соответствующий документ, дадут на это разумный срок.
Если не выполнить определение, судья вернет документы без рассмотрения. Обжалование указанного определения имеет смысл, только если суд неправильно оценил представленные доказательства.
Бесплатная консультация по списанию долгов
Оставьте свой телефон, специалист перезвонит вам в течение 1 минуты
Новые разъяснения – первые в своем роде. Раньше Пленум не обращался к проблеме досудебного порядка урегулирования спора. По задумке Верховного суда, новое постановление обеспечит «единообразное применение» положений о досудебном порядке.
Постановление Пленума ВС от 22 июня 2021 года № 18 «О некоторых вопросах досудебного урегулирования споров, рассматриваемых в порядке гражданского и арбитражного судопроизводства».
Претензии и медиация
Пленум предусмотрел, что досудебное урегулирование спора – это не только формальное направление претензии ответчику. Это еще и переговоры, медиация, обращение к финомбудсмену и в государственные органы.
Медиация становится обязательной, если стороны заключили соглашение о применении процедуры и в течение оговоренного для нее срока обязались не обращаться в суд.
С претензией и без претензии
Верховный суд подробно объяснил, по каким спорам досудебный порядок нужно соблюдать обязательно, а по каким – нет.
Обязательный не для всех
Прокурор, который хочет обратиться с иском в суд, не должен соблюдать обязательный претензионный порядок. Это положение относится к госорганам и органам местного самоуправления, если они обращаются за защитой публичных интересов, прав и законных интересов организаций и граждан.
Одна или несколько
В случае, если требования нескольких истцов могут быть рассмотрены самостоятельно, каждый из них должен подать свою претензию – даже если в суд они планируют обратиться вместе. Если требование предъявляется к нескольким ответчикам, то претензию нужно направить каждому из них.
Если правопредшественник уже подал претензию, то новый обладатель права требования может не соблюдать обязательный досудебный порядок.
Также Пленум уточнил, что при предъявлении встречного иска соблюдение досудебного порядка не требуется.
Третьи лица, заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора, также освобождены от обязанности соблюдения досудебного порядка.
Telegram вместо почты
Претензию можно вручить адресату лично, направить ему почтой или с помощью иных служб доставки. Отправитель может выбрать как заказное письмо, так и письмо с описью вложения. Но стороны в соглашении могут предусмотреть, что юридически значимые сообщения должны передаваться только с описью.
Практика Доказать по-новому: семь дел, где помогли соцсети и мессенджеры
Пленум разрешает направить претензию через электронную почту, соцсети и мессенджеры – но только в случае, если стороны договорились об этом в своем соглашении, либо если такой способ общения является обычной деловой практикой для сторон по спору.
Доказать доставку претензии в таком случае можно в том числе с помощью заверенных участниками спора распечаток скриншотов с указанием адреса интернет-страницы, с которой сделана распечатка, а также точного времени ее получения.
Можно с ошибкой
По аналогии с принятыми сегодня разъяснениями порядка апелляционного и кассационного обжалования Пленум призывает суды не наказывать стороны за технические ошибки.
Если в обращении истца содержится указание на конкретный материально-правовой спор, связанный с нарушением прав истца, то несовпадение сумм основного долга, неустойки, процентов, указанных в обращении и в исковом заявлении, «само по себе не свидетельствует о несоблюдении обязательного досудебного порядка».
Только основной долг
Истец вправе заявить в претензии только требование по основному долгу. Это не помешает взыскать неустойку в ходе судебного разбирательства.
Если же истец планирует взыскать неустойку в рамках отдельного процесса, ему нужно будет заявить повторную претензию, которая будет касаться именно этой санкции. Такие нормы применяются и при взыскании процентов по правилам ст. 317.1 и ст. 395 ГК.
Пленум предусмотрел послабления в части документов, которые надо прикладывать к претензии.
Например, истец не смог представить все документы или сведения, предусмотренные федеральным законом или договором для досудебного урегулирования спора. При этом имеющиеся документы «с очевидностью свидетельствуют о существе и размере заявленных требований» либо у самого должника есть недостающие документы. В таком случае порядок досудебного урегулирования спора считается соблюденным.
Ответчик, обнаруживший нехватку документов, обязан сообщить истцу.
Переговоры вместо претензии
Стороны могут заменить обязательный досудебный порядок на любую другую примирительную процедуру, даже если до этого такая процедура не согласовывалась.
Практика Мировые соглашения в самых дорогих спорах: подборка за 2020 год
Досудебный порядок в виде примирительной процедуры – например, переговоров или медиации – считается соблюденным при предъявлении документов, подтверждающих его использование. К таким документам Пленум относит протокол разногласий, соглашение сторон о прекращении медиации без достижения согласия и заявление об отказе от продолжения медиации.
Если потенциальный истец направил другой стороне предложение о переговорах или медиации, но не получил ответа в 30-дневный срок, то досудебный порядок будет считаться соблюденным.
Большой блок разъяснений ВС посвящен досудебному порядку для граждан, которые спорят с продавцами, банками и страховыми компаниями.
КАСКО и ОСАГО Получить полис ОСАГО: инструкция
Условие договора о соблюдении досудебного порядка урегулирования потребительского спора, если такой порядок не установлен законом, является ничтожным. К досудебному порядку не относится требование о соразмерном уменьшении покупной цены, об устранении недостатков товара, о замене товара ненадлежащего качества. Но если потребитель хочет получить дополнительные деньги в виде штрафа, то такое требование нужно заявить до суда.
В спорах с финансовыми организациями потребитель должен сначала обратиться к финомбудсмену, если его требования не превышают 500 000 руб. Сюда относятся споры с банками и со страховыми компаниями. Обратиться в суд можно только после того, как финансовый уполномоченный закончит рассмотрение спора, либо в случае несогласия с принятым им решением.
Требования потребителей о получении страхового возмещения по ОСАГО финомбудсмен рассматривает вне зависимости от их размера. А для споров по добровольному автострахованию (КАСКО) – только по требованиям менее 500 000 руб.
Акты налоговых органов ненормативного характера, а также действия или бездействие должностных лиц могут быть обжалованы в двух порядках: во внесудебном и судебном.
Внесудебный порядок также называют досудебным, так как этот этап обжалования является обязательным перед непосредственным обращением налогоплательщика в суд за защитой своих прав. Однако до суда не всегда может дойти дело. Часто разрешить налоговый спор получается уже в досудебной стадии.
Досудебным порядком урегулирования налоговых споров является подача жалобы в вышестоящий налоговый орган. В этой статье рассмотрим, как урегулировать налоговый спор в досудебном порядке и когда все-таки придется прибегнуть к суду.
Преимущества досудебного порядка урегулирования спора
Не редко на практике бывают такие ситуации, когда, например, налогоплательщик категорически не согласен с решением налогового органа по результатам его проверки. В этом случае у него есть лишь один вариант — обжаловать акт налогового органа в целях защиты своих прав и законных интересов.
Обжалование начинается с досудебной процедуры и в случае, если она не приносит желаемого для налогоплательщика результата, то после спор разрешается уже в суде.
В целях досудебного урегулирования в системе налоговых органов было создано специализирующееся на этом вопросе подразделение. Это подразделение и занимается внутриведомственным рассмотрением налоговых споров.
Работа специального подразделения по урегулированию налоговых споров позволяет государственному органу своевременно и надлежащим образом реагировать на различные нарушения, не допуская вмешательства суда в ход рассмотрения спора.
Таким образом, можно выделить следующие преимущества досудебного порядка урегулирования споров с налоговыми органами:
- Жалобы налогоплательщиков рассматриваются в течение 15 дней, в то время как судебное производство со всеми его стадиями может длиться несколько месяцев;
- Бесплатная подача жалоб для внутриведомственного рассмотрения;
- Оперативность действия сотрудников ФНС по урегулированию разногласий, так как они напрямую заинтересованы во внесудебном разрешении спора.
На что можно жаловаться
Обжаловать можно любой ненормативный акт, вынесенный налоговым органом, а также действия или бездействие его должностных лиц.
Таким образом можно обжаловать:
- Отказы в предоставлении налоговых вычетов;
- Отказы в возврате излишне уплаченных налоговых платежей;
- Отказы в принятии деклараций;
- Неправомерное досудебное взыскание налогов;
- И все остальное, что нарушает права и законные интересы налогоплательщика.
Порядок обжалования
В случае необходимости досудебного урегулирования спора соответствующая жалоба подается в адрес органа ФНС, являющегося вышестоящим по отношении к тому, который спорное решение вынес.
Налоговый кодекс предусматривает две разные процедуры досудебного обжалования.