Налоговые споры между работником и работодателем и работниками и работодателями

Иллюстрация: Право.ru/Петр Козлов

Совсем скоро определится статус налогового резидентства сотен тысяч уехавших из страны россиян. И если резидентами они быть перестали, придется доплачивать налоги в бюджет. Чтобы не запутаться, попросили юристов объяснить, как считать дни, какие последствия наступают из-за потери статуса резидента, и рассказали, за чем и как должны следить бухгалтеры российских компаний, а главное, кто будет оплачивать штрафы, если работник не сообщил своей компании об отъезде.

Что такое налоговое резидентство?

Статус, который накладывает на физическое или юридическое лицо обязательства платить налоги в стране, где оно налоговый резидент. Налоговый резидент России должен платить налоги в бюджет РФ, налоговый резидент Германии — в бюджет Германии.

Кто признается налоговым резидентом России?

Статус налогового резидента никак не связан с гражданством человека. На него не влияют ни место рождения, ни место жительства в РФ, ни факт постоянной регистрации, отмечает Светлана Розова из

Банкротство (споры mid market)

Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры – high market)

Разрешение споров в судах общей юрисдикции

Семейное и наследственное право

Трудовое и миграционное право (включая споры)

место
По выручке на юриста

место
По количеству юристов

место

Профайл компании

То есть налоговыми резидентами могут быть как граждане РФ, так и иностранные граждане и даже лица без гражданства.

В Налоговом кодексе правило для признания человека налоговым резидентом очень простое. Физическое лицо признается налоговым резидентом РФ, если оно находится в стране не менее 183 календарных дней в течение 12 календарных месяцев подряд (ст. 207 НК).

Согласно российскому налоговому законодательству, по общему правилу статус резидента определяется окончательно по итогам календарного года — налогового периода по НДФЛ. Это еще в 2015 году подтвердил Конституционный суд.

Почему важно знать, где ты резидент?

От этого зависит размер налогов, которые нужно заплатить. Так, для налоговых резидентов РФ ставка по НДФЛ составляет 13–15%, а для нерезидентов — сразу 30%. Это касается как трудовых доходов, так и всех остальных, например от продажи квартир, машин и другого имущества.

Как посчитать срок для определения резидентства РФ?

На этой карточке простые ответы заканчиваются.

Время пребывания исчисляется как сумма всех календарных дней, проведенных на территории России, в течение непрерывного 12-месячного периода. Например, если дата выплаты зарплаты работнику — 1 декабря 2022 года, то расчетный период для определения резидентства будет с 1 декабря 2021-го по 30 ноября 2022 года.

И если, например, человек уехал из России сразу после начала военных действий на территории Украины 24 февраля, по итогам 2022 года он перестанет быть налоговым резидентом РФ.

СВО Налоги, доверенности, уведомления: проблемы уехавших из России и решения

Иногда возникает путаница, поскольку в НК есть и другая норма: налоговое резидентство исходя из 183 дней в течение 12 месяцев подряд. Но это положение — для налоговых агентов, то есть, грубо говоря, для вашей бухгалтерии, комментирует старший партнер

Антимонопольное право (включая споры)

ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование

Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)

Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры)

Недвижимость, земля, строительство

Трудовое и миграционное право (включая споры)

Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры – mid market)

Банкротство (реструктуризация и консалтинг)

Банкротство (споры mid market)

Интеллектуальная собственность (Консалтинг)

Интеллектуальная собственность (Регистрация)

Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market)

Семейное и наследственное право

ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)

Фармацевтика и здравоохранение

Разрешение споров в судах общей юрисдикции

Рустем Ахметшин. Потому что работодатель, выплачивая зарплату, скажем, в феврале, еще не знает, будет ли работник налоговым резидентом по итогам года. Поэтому он удерживает налог с этой зарплаты, исходя из такого правила. Позже, по итогам года, налог может быть пересчитан в ту или другую сторону.

Коллеги из «Тинькофф Журнала» сделали удобный калькулятор, который поможет определить, останется ли налогоплательщик по итогам этого года налоговым резидентом РФ.

Когда дни для определения резидентства не считаются?

Для некоторых категорий граждан в законе есть исключения. Так, не теряют статус налогового резидента военнослужащие и работники посольств и консульств в случае длительных заграничных командировок.

Еще время пребывания за границей не учитывается для тех людей, которые уезжают на краткосрочное — до шести месяцев — лечение, обучение или работают на морских месторождениях углеводородного сырья (ч. 2 ст. 207 НК).

Кроме того, дни приезда и отъезда считаются в срок пребывания на территории России для статуса налогового резидента. На это в своем письме указывал Минфин в феврале.

Как действовать работодателю, чей сотрудник уехал?

Вернемся к примеру человека, который уехал из России после начала специальной военной операции. Если все это время он продолжал получать зарплату у российского работодателя, то по итогам года, в котором он утратил статус налогового резидента, работодателю придется «удержать» нужную сумму НДФЛ в виде разницы между суммой налога в 13–15% и 30%. Общая сумма удержания не должна превышать 50% от выплачиваемого дохода, подчеркивает юрист

Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры)

Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)

ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование

Наталья Ветчинкина.

После этого сотрудник-нерезидент самостоятельно обязан доплатить разницу. Подать декларацию 3-НДФЛ и уплатить налог можно удаленно через личный кабинет налогоплательщика на сайте ФНС, напоминает юрист

Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)

Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры)

Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры)

место
По выручке на юриста

место
По количеству юристов

место

Профайл компании

Андрей Чугунов.

Ахметшин же считает, что по этому вопросу «есть недопонимание». По НК выполнение трудовых обязанностей за пределами территории России не облагается НДФЛ вовсе: такой доход не считается полученным в РФ. Есть разъяснения Минфина, что место выполнения трудовых функций определяется так, как написано в трудовом договоре. Но в законе такой отсылки нет, объясняет юрист. Если работодатель продолжает удерживать налог по ставке 13–15%, несмотря на продолжительный отъезд сотрудника, то в таком случае он, наоборот, переплачивает налог.

«Поэтому вряд ли можно ожидать претензий налоговых органов по этому поводу», — считает Ахметшин. А работник может обратиться по итогам года в инспекцию и попросить вернуть ему сумму переплаченного налога.

Кто уплатит штраф за недоплаченный налог?

Если работодатель не пересчитает налог и не уведомит налоговый орган, то по ст. 123 НК ему грозит штраф в 20% от суммы, которую надо удержать или перечислить. Такое наказание применяется в отношении юридического лица, а самому работнику ничего не грозит, отмечает Розова.

Советник практики трудового права

Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры)

Интеллектуальная собственность (Консалтинг)

Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)

Недвижимость, земля, строительство

Ритейл, FMCG, общественное питание

ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)

Антимонопольное право (включая споры)

Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры – mid market)

Банкротство (реструктуризация и консалтинг)

ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование

Международные судебные разбирательства

Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)

Трудовое и миграционное право (включая споры)

Фармацевтика и здравоохранение

Профайл компании

Юрий Иванов подтверждает: наложенный на работодателя штраф нельзя «переложить» на сотрудника. «Суды в настоящий момент стоят на позиции, что уплата юридическим лицом штрафа за нарушение законодательства, в том числе налогового, не возлагает материальную ответственность на работника», — объясняет эксперт.

Розова также предупреждает: если при проверке выяснится, что неправильное удержание налогов происходило в личных интересах гендиректора фирмы, то есть риск привлечения к уголовной ответственности по ст. 199.1 УК.

Самозанятый-нерезидент: какой будет налог?

Налоговый нерезидент РФ может уплачивать налог по ставкам 4 или 6% со своего дохода в качестве самозанятого, рассказывает Чугунов. Однако в отношении доходов от источников в РФ, которые не покрываются льготным налогообложением в рамках режима самозанятых, например зарплата или доход от продажи недвижимости, должна применяться ставка 30%.

Возможность применения самозанятым специального налогового режима НПД не ставится в зависимость от наличия или отсутствия у него статуса налогового резидента России.

Хати Абдурахманова, юрист налоговой практики

Недвижимость, земля, строительство

Антимонопольное право (включая споры)

Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры – high market)

Банкротство (споры high market)

Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)

Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)

Разрешение споров в судах общей юрисдикции

Профайл компании

Ветчинкина предупреждает: налог на профессиональный доход, уплачиваемый самозанятыми, недоступен для гражданско-правовых договоров с организацией, которая была работодателем налогоплательщика меньше двух лет назад. В таком случае налоговый агент — сама компания — также должна перечислять НДФЛ, то есть 13–15% для резидентов или 30% для нерезидентов.

Ахметшин подтверждает: самозанятые, выехавшие за рубеж, могут уплачивать налоги по-прежнему.

К таким предпринимателем могут возникнуть вопросы у налоговых органов по месту реальной деятельности — в стране, где они фактически ведут свою деятельность. Потому что предпринимательская деятельность по общему правилу влечет взимание налога там, где она фактически ведется.

Как налоговая ищет нерезидентов?

Налоговые органы, безусловно, принимают меры, чтобы выявить налоговые нарушения во время проверок, и в рассматриваемой ситуации, предупреждает советник налоговой практики

Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры)

Интеллектуальная собственность (Консалтинг)

Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)

Недвижимость, земля, строительство

Ритейл, FMCG, общественное питание

ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)

Антимонопольное право (включая споры)

Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры – mid market)

Банкротство (реструктуризация и консалтинг)

ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование

Международные судебные разбирательства

Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)

Трудовое и миграционное право (включая споры)

Фармацевтика и здравоохранение

Профайл компании

Сергей Лихачев. Есть разные способы:

По мнению Абдурахмановой, для обнаружения нерезидентов налоговики могут использовать и другую информацию, например об открытых счетах в иностранных банках.

Опрошенные эксперты полагают, что налоговые органы на фоне «исключительных масштабов эмиграции» вскоре могут проявить «повышенный интерес» к доходам удаленщиков. По мнению Чугунова, об этом свидетельствует проект закона, разработанный Минфином и направленный на обложение НДФЛ выплат по дистанционным трудовым договорам, заключенным с российскими организациями, в адрес налоговых нерезидентов РФ.

Усиления контроля ожидает и Ветчинкина. Но сейчас сложно сказать, насколько внимательно налоговые органы отслеживают эти факты. «Поскольку окончательный статус физлица определяется по итогам календарного года, полагаем, что потенциальные споры возникнут уже в следующем году», — предупреждает юрист.

Сотрудник, которому не выплатили зарплату, может отправиться ее взыскивать через Роструд или сразу в суд. В местное отделение Роструда можно обратиться в течение года лично либо в электронной форме через официальный сайт. Принятая в декабре прошлого года ст. 360.1 ТК обязывает государственного инспектора труда заниматься взысканием начисленной, но не выплаченной зарплаты.

Но юристы советуют обращаться сразу в суд. Это самый популярный способ. «Если человек обратится в Роструд, сроки исковой давности могут пройти, придётся их восстанавливать и объяснять, что гражданин пытался другим способом защитить своём право», – поясняет Евгений Корчаго из КА «Корчаго и партнёры». Срок остаётся тот же – один год.

Законодательство Госдума приняла поправки о взыскании долгов по зарплате без суда

К иску в суд надо приложить копию трудового договора. Корчаго советует приобщить и другие локальные акты: должностную инструкцию, положение о порядке оплаты труда и справку о доходах, которые работнику выплачивал работодатель.

В ходе судебного процесса сотруднику могут помочь также показания свидетелей, копии журнала учёта рабочего времени, графиков и другие документы, которые будут подтверждать факт трудовых отношений и фактически отработанное время.

Ст. 236 ТК позволяет сотруднику взыскать зарплату с процентами за каждый день задержки. Отсчёт начинается после даты выплаты и заканчивается днём фактического расчёта. Размер процентов – не ниже 1/150 действовавшей в это время ключевой ставки ЦБ. Сейчас она составляет 4,25%.

Юрист Артем Чертилов из КА

Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры – high market)

Банкротство (реструктуризация и консалтинг)

Разрешение споров в судах общей юрисдикции

АПК и сельское хозяйство

Банкротство (споры high market)

Трудовое и миграционное право (включая споры)

Фармацевтика и здравоохранение

Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)

место
По количеству юристов

место

место
По выручке на юриста

Профайл компании

напоминает, что даже в случае поражения работника не заставят возмещать процессуальные издержки.

Как перечисляют деньги

Если суд удовлетворил иск заявителя и выдал постановление о начале исполнительного производства, то судебные приставы сразу же запрашивают информацию о движениях по счетам должника. Решение трудового инспектора также имеет силу исполнительного документа. Он сам передаёт его напрямую судебным приставам в банк.

Если наниматель откажется компенсировать долг перед работником добровольно, то пристав издаёт постановление, на основании которого банк тут же должен перечислить зарплату со счёта должника на счёт сотрудника.

Юристы отмечают, что если у работодателя есть деньги на счету, то проблем с взысканием быть не должно.

Практика ВС решал, ответит ли банк за нарушенную очередность списания

«Если средств недостаточно, то взыскание проходит по мере поступления денежных средств на расчетные счета организации и с учетом очередности списания денежных средств по счету, в том числе календарной», – уточняет управляющий партнёр

Семейное и наследственное право

ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование

Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)

Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)

Недвижимость, земля, строительство

Мария Чуманова. Например, если компания проходит процедуру банкротства, требования работников, согласно п. 2 ст. 134 закона о банкротстве, удовлетворяются во второй очереди – перед требованиями основной части кредиторов, которые занимают третью очередь. Долги по зарплате взыскиваются вперед долгов по налогам. Если банк нарушил очередность списания, то он должен компенсировать убытки.

Можно ли взыскать премию?

Премия – часть зарплаты, но с её выплатами дела обстоят не так однозначно.

В этом сюжетеПремия – право или обязанность работодателя: позиция ВС10 января, 13:49

Евгений Корчаго считает, что если нормативно-правовые акты компании предусматривают премию, то «работодатель обязан ее выплачивать вне зависимости от желания». Внутренние регламенты, как правило, должны устанавливать определённые плановые показатели, а их достижение даёт право на дополнительные выплаты.

Но часто премия бывает просто поощрением со стороны работодателя и выплачивается по его усмотрению. По словам юриста Андрея Немова из

Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market)

Недвижимость, земля, строительство

Разрешение споров в судах общей юрисдикции

Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры – mid market)

, в таких случаях «доказать, что вам должны выплатить премию, практически нереально».

В деле № 2-98/33-1143 судебная коллегия по гражданским делам Новгородского областного суда отказалась удовлетворять апелляционную жалобу истицы, которая пыталась отсудить премию. Суд указал, что трудовой договор допускает, но не обязывает работодателя назначать стимулирующие выплаты. Поэтому решение первой инстанции апелляция оставила в силе.

А в деле № 33-4161/2020 Архангельский областной суд удовлетворил жалобу истца и сослался на то, что премии работникам в компании выплачиваются не произвольно, а в соответствии с положением о премировании. В итоге апелляция обязала ФГУП «Росморпорт», ответчика, выплатить работнику 23 941 руб.

По словам Чумановой, «значение имеет, какой порядок выплаты премий увольняющимся сотрудникам установлен в компании». Связано это с тем, что зачастую премия за прошлые периоды начисляется по истечении одного-двух расчетных периодов (один-два года), а к моменту увольнения работодатель может ее не начислить. Если премия не начислена, то работодатель её не выплачивает.

Как быть с «серой» зарплатой?

Очень часто работодатели обещают работнику выплачивать часть заработной платы на словах, а в трудовом договоре остаётся только оклад в размере МРОТ. Взыскать эту «серую» зарплату сложнее, чем указанную на бумаге.

В этом сюжетеКак это работает: взыскиваем “серую” зарплату с работодателя21 июля, 14:34

Чтобы доказать факт таких выплат, Чуманова предлагает такие доказательства: свидетельские показания работников или бывших работников, конверты, на которых будут стоять Ф. И. О. работника и сумма выплаты, факты доначисления налоговыми органами НДФЛ работодателю в прежних периодах, переписки, связанные с работой, в том числе и по электронной почте. Немов напоминает также о том, что пригодятся сообщения по электронке от работодателя о начислении такой зарплаты, а если «серую» часть начисляли на карту – выписки из банков.

Корчаго считает, что «если работник получает часть заработной платы в конверте, то он принимает на себя все риски ее невыплаты». По его словам, доказать факт «серых» доплат можно, но «позиция судов, как правило, такова, что работодатель освобождается от обязанности выплачивать зарплату, не обусловленную официальным трудовым договором» .

А если работал неофициально?

Как устанавливать наличие трудовых отношений между работником и работодателем, когда договора между ними нет, объяснял Верховный суд. Например, в решении по делу № 8-КГ18-9 было указано, что «трудовой договор считается заключённым, если работник приступил к выполнению своей трудовой функции и выполнял её с ведома и по поручению работодателя». Наличие трудовых правоотношений в такой ситуации презюмируется.

В этом сюжетеВерховный суд помог работникам установить трудовые отношения15 апреля, 10:19

При этом доказывать размер заработной платы должен работник. По словам Чертилова, «в силу специфики неофициальных отношений применяются самые различные способы доказывания – начиная от электронных сообщений с предложением job оffer о работе, SMS-переписки, показаний свидетелей, информации о поступлении денег на карточку от неофициального работодателя и заканчивая объявлениями работодателя, содержащими на сайтах информацию о схожих вакансиях. Привычнее, по его мнению, получить информацию из штатного расписания работодателя.

Моральный ущерб

Ст. 237 ТК предусматривает возмещение морального ущерба сотруднику за неправомерные действия или бездействие работодателя. В постановлении от 17 марта 2004 года «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» Пленум Верховного суда указал, что под действие этой статьи подпадает и нарушение имущественных прав сотрудника. «Например, при задержке выплаты заработной платы».

Практика Ожидания и реальность: компенсация морального вреда в российских судах

Решение о размере компенсации должен принять суд и при этом «исходить из конкретных обстоятельств каждого дела, учитывать объем и характер причиненных работнику нравственных или физических страданий, степень вины работодателя, иные обстоятельства, а также требования разумности и справедливости».

На деле, по словам Чертилова, компенсации взыскиваются очень разные. Но есть некоторые закономерности.

Циничные нарушения прав работника влекут более существенные суммы компенсации морального ущерба.

Артём Чертилов, юрист КА

Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры – high market)

Банкротство (реструктуризация и консалтинг)

Разрешение споров в судах общей юрисдикции

АПК и сельское хозяйство

Банкротство (споры high market)

Трудовое и миграционное право (включая споры)

Фармацевтика и здравоохранение

Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)

место
По количеству юристов

место

место
По выручке на юриста

Профайл компании

Свердловский областной суд по делу № 33-10613/2020 подтвердил решение Тавдинского районного суда Свердловской области взыскать 10 000 руб. компенсации морального вреда за невыплату в полном объёме заработной платы пожарному. Первая инстанция руководствовалась тем, что лишённому зарплаты работнику пришлось работать сверхурочно во вредных условиях, а также без дополнительных отпусков в течение семи лет.

Корчаго называет компенсаций смехотворными.

Суды у нас исходят из того, что размер компенсации за моральный вред носит больше символический характер.

При этом серьёзнее к этому вопросу он советует подходить и самим работникам. «Самый простой способ подтвердить моральные страдания – это доказать факт обращения к врачу-специалисту. Например, к психологу или психотерапевту. Он оформляет приём, выдаёт подтверждающий документ, где фиксирует различные симптомы. Например, потеря сна, потеря аппетита, психологические реакции, связанные именно с тем, что у гражданина были нарушены трудовые права».

Так можно повысить шанс получить хоть какую-то компенсацию.

Иллюстрация: Право.Ru/Оксана Острогорская

Работа без оформления – это не самая лучшая идея. Такие договоренности часто соблюдаются до первого конфликта. Если компания захочет платить меньше или расстаться с работником без объяснения причин – ей ничего не помешает. Обманутому сотруднику остается надеяться на суд. Но практика неоднородная: иногда суды отказывают, потому что истец не подтвердил факта трудовых отношений. Кто и что должен доказывать, рассказал Верховный суд. А юристы посоветовали работникам без договора собирать доказательства заранее.

Если сотрудник хочет взыскать долги по зарплате, но работал без официального оформления – ему может быть сложно доказать трудовые отношения. Суды, в основном на уровне первой инстанции, очень загружены, признает старший юрист

Арбитражное судопроизводство (крупные споры – high market)

Корпоративное право/Слияния и поглощения

Недвижимость, земля, строительство

Разрешение споров в судах общей юрисдикции

Профайл компании

Анна Сенаторова. К ним поступает много исков из трудовых отношений. Поэтому суды часто спешат, проявляют излишний формализм и перекладывают бремя доказывания на работника, делится Сенаторова. Как на самом деле правильно рассматривать подобные споры, рассказал Верховный суд в одном из недавних дел.

Нет документов – виноват работодатель

В нем Егор Турбин* хотел подтвердить трудовые отношения с «МДК Юг». Он настаивал, что работал на эту компанию торговым представителем в Ялте с окладом в 20 000 руб. почти год – с 23 июля 2015 года по 20 июня 2016-го. У Турбина был планшет с программой для работы с клиентами, зарплату ему передавали водители «МДК Юг», которые доставляли товары в Ялту. В июне 2016-го ему якобы позвонили и сказали, что он уволен, но сотрудник уверял, что не давал к этому повода и сам не хотел уходить.

Поэтому Турбин подал в суд на «МДК Юг» и потребовал 71 686 руб. долгов по зарплате и отпускным, 70 000 руб. компенсации материального и морального ущерба. К иску он приложил маршрутные листы, копию служебной переписки, копии накладных и бланки договоров на поставку товара, прайс-листы от покупателей и другие рабочие бумаги. Он перечислил свидетелей, своих коллег, которые могли подтвердить, что истец тоже работал на «МДК Юг».

Верховный суд: суды должны разбираться, договорилась ли фирма с работником насчет работы, подчинялся ли он трудовому распорядку, выполнял ли обязанности, получал ли зарплату.

Один из свидетелей явился в заседание и подтвердил основания иска, но это не убедило Центральный районный суд Симферополя. Он отказался дать Турбину время, чтобы вызвать других свидетелей, и отклонил его требования. По мнению райсуда, факт отношений должен доказывать работник. Но Турбин не подтвердил, что обращался к ответчику за трудовым договором или расписывался в зарплатных ведомостях. Райсуд отказался принимать во внимание копии накладных, договоры поставки и распечатки с имейла, потому что они не были заверены. Это решение поддержал Верховный суд Крыма.

Но с ним не согласилась кассация. Верховный суд обнаружил, что нижестоящие инстанции даже не разбирались в сути спора. Они должны были установить, договорилась ли фирма с Турбиным по поводу работы, подчинялся ли он правилам внутреннего трудового распорядка, выполнял ли обязанности в интересах работодателя, получал ли заработную плату. Вместо этого два суда безосновательно переложили бремя доказывания на сотрудника и ограничились выводом, что он не доказал факта трудовых отношений, отмечается в определении № 127-КП8-17. А райсуд отказался отложить заседание для вызова свидетелей, но не объяснил, почему их показания не подтвердят заявлений истца.

Две инстанции решили, что трудовых отношений нет, потому что они не оформлены документально. Однако они презюмируются, «если сотрудник приступил к работе и выполнял ее с ведома или по поручению работодателя», напомнил положения ТК Верховный суд. А если нет документов, то, скорее всего, это нарушение компании, а не вина работника, указала «тройка» под председательством Людмилы Пчелинцевой. В итоге дело отправилось на новое рассмотрение в районный суд.

Трудовой договор из воздуха

Если работник не получает подписанный трудовой договор больше трех дней – скорее всего, он не получит его никогда, утверждает Сенаторова. По ее словам, ситуацию усугубляют сами сотрудники, которые не хотят оформляться по разным причинам и беспокоить работодателя. Положение работника незавидное еще и потому, что большая часть доказательств трудовых отношений обычно находится у работодателя, добавляет Елена Мамонова из группы правовых компаний  

Семейное и наследственное право

Трудовое и миграционное право (включая споры)

Профайл компании

. Вывод один: человеку надо занимать активную позицию заранее и не дожидаться проблем, заявляет Сенаторова.

Чтобы доказать трудовые отношения, недостаточно подтвердить, что работодатель допустил человека к работе, говорит Руслан Маннапов из

Международные судебные разбирательства

Банкротство (споры high market)

. По его словам, нужно ответить на ряд вопросов:

• Каким образом сотрудника допустили к работе?
• С кем человек договорился о работе, кто давал поручения? Если это был не руководитель – были ли у него полномочия?
• Где человек трудился?
• Предоставляли ли ему рабочее место, давали оборудование, спецодежду и т. п.?
• Подчинялся ли сотрудник внутреннему распорядку?
• Получал ли он заработную плату систематически?

Подтвердить трудовые отношения могут внутренние документы – это, например, отчеты о проделанной работе, товарные накладные, заявки на перевозку грузов, акты передачи спецодежды, перечисляет Мамонова. Пригодятся СМС и переписка по электронной почте. Их надо заверять у нотариуса, предупреждает Мамонова: Турбин забыл это сделать, поэтому суды не приняли распечатки с имейла.

Не стесняйтесь письменно задавать вопросы под нужным уклоном: закончился ли у меня испытательный срок, какой результат? Какой у меня режим рабочего времени, кому я подчиняюсь, как взаимодействую с другими отделами, работниками? Какие цели, задачи и сроки командировок? Когда ждать отпуск по графику отпусков?

В одном из дел хорошим доказательством стала распечатка считывающего устройства для карточек при входе на работу, делится опытом ведущий юрист

Арбитражное судопроизводство (средние и малые споры – mid market)

Семейное и наследственное право

Разрешение споров в судах общей юрисдикции

Профайл компании

Ева Тимофеева.

Записанные по телефону разговоры менее ценны, чем письменные доказательства, утверждает Сенаторова: может оказаться, что разговор сложно разобрать, а еще надо доказать, что собеседник уполномочен представлять работодателя. К тому же записи будут оспариваться, потребуется экспертиза, а это долго и дорого, объясняет Сенаторова.

Причины отказов и проблема свидетелей

В этом сюжетеТрудовой или гражданско-правовой: разницу объяснил ВС16 апреля, 8:18Как это работает: взыскиваем “серую” зарплату с работодателя21 июля, 14:34

Примером может служить дело № 33-6109/2018, в котором Дмитрий Коробов* обратился с иском на 7 млн руб. к ООО «Интер-Юг». Коробов утверждал, что трудился там заместителем генерального директора с окладом в 200 000 руб., требовал взыскать долг по зарплате, а также порядка 1 млн руб. компенсации неиспользованного отпуска и морального вреда. Оба экземпляра трудового договора, по словам истца, остались у работодателя. Коробов утверждал, что встречался с работодателем вне офиса, без постоянного рабочего места, и выполнял его поручения. Свои требования он подтвердил рабочей перепиской с контрагентами, нотариальной доверенностью от фирмы и словами свидетеля, который сейчас работает в другом месте. Но две инстанции отказались признавать трудовые отношения (на этапе апелляции в Ставропольском крайсуде истец отказался от денежных требований).  Коробов выполнял разовые поручения, ему не определили ни режим, ни место работы – а значит, речь идет о гражданско-правовом договоре, решили суды. Они критически отнеслись к показаниям свидетеля: если он видел, как человек общается с директором компании, это еще не говорит о трудовых отношениях.

Показания свидетелей могут быть ценны, если у истца нет письменных и вещественных доказательств, говорит Мамонова из «Интеллект-С». Но есть нюансы.

Если свидетели – официально трудоустроенные работники, то далеко не каждый согласится дать показания против работодателя. И даже если он решится, не исключено, что на него будут влиять или даже давить, чтобы он изменил показания.

В отличие от дела Коробова столяру Геннадию Максимову удалось доказать, что он полгода работал в компании «Гулливер» именно по трудовому договору (дело № 33-2210/2018). Выступая в суде как свидетели, двое сотрудников этой компании подтвердили, что видели Максимова на рабочем месте. При этом они уверяли, что он был подрядчиком. Но ВС Хакасии отнесся к последнему утверждению «критически», потому что оно противоречило другим доказательствам в деле: свидетели подтвердили, что Максимова допустили к работе с ведома компании, а выплата части зарплаты подтверждалась письменными доказательствами. Таким образом, апелляция отказалась признать отношения гражданско-правовыми, на чем настаивал директор «Гулливера». Обязанность работодателя – доказать свои утверждения, но он этого не сделал, объяснила апелляция.

* – Имя и фамилия изменены редакцией.

Трудовые споры в правовом поле

В трудовом споре работник — слабейшая сторона.

При этом выбор способов защиты своих прав у него невелик.

Можно обратиться в трудовую инспекцию и прокуратуру.

Но их работа по жалобам часто ограничивается документарной проверкой.

Если работодатель предоставит нужные документы, жалоба будет бесполезна.

Доказывать свои требования придется в суде.

Исковое заявление, доказательства, расчеты,  свидетели — того, кто решил идти до конца, ожидают несколько месяцев судебных тяжб.

Как разрешаются трудовые споры

Большинство трудовых споров не доходят до суда.

Несмотря на то, что работодатели не заинтересованы в проверках надзорных органов и судебных спорах, в большинстве случаев работнику не удается отстоять свои интересы.

Немногие знают, как выдвинуть свои требования и добиться их исполнения, как вести себя в стрессовой ситуации увольнения или невыплаты заработной платы.

Единовременно превратиться из лояльного сотрудника в жесткого переговорщика удается далеко  не всем.

То, что в трудовом споре принимают участие люди, знакомые по совместной работе, тоже усложняет работнику задачу защиты своих прав.

Как защитить себя в трудовом споре

Если вы пришли на курс самообороны, вас не будут сразу учить освобождаться от захватов и бить ладонью в горло.

Сначала вам расскажут об основных правилах, которым нужно следовать для того, чтобы сохранить жизнь и здоровье в самых разных ситуациях.

Так поступлю и я. Сначала — основные правила, которым нужно следовать, чтобы отстаивать ваши интересы в трудовых спорах, в следующих публикациях —  разбор кейсов с типичными ситуациями и приемами.

Правило первое. Знайте свои права и обязанности

Это предложение — стандартная тема школьного урока.

Актуальна везде, всегда, подходит для любых жизненных ситуаций.

Не будешь знать права — не поймешь, что их нарушили — не исполнишь обязанности — и вот ты уже нарушил чьи-то права.

Обидно, если вы проиграете трудовой спор просто потому что поленились задать вопрос Яндексу и Гуглу.

Правило второе. Будьте готовы предъявить доказательства

Первоисточник — «Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации». Статья 56. Обязанность доказывания. Вот оригинальный текст: «Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается, как на основания своих требований и возражений».

Запомните — не сможете доказать, что ваши права нарушены — не сможете их защитить.

Так что собирайте доказательства своей правоты заранее.

Не теряйте важные документы, если подписали новый документ, касающийся трудовых отношений — просите копию.

Если вы не владелец компании, в которой работаете, не надейтесь на пожизненный контракт и добрые отношения — заранее подумайте  о том, что будете делать в ситуации спора с работодателем и чем докажете силу вашей позиции.

Правило третье. Делайте предложения, от которых невозможно отказаться

Добиться того, чтобы работодатель принял предложение, можно, если правильно подать достоинства своего предложения и те неприятные последствия, которые могут наступить, если от него отказаться.

Затраты и огласка в процессе урегулирования трудового спора, очевидные нарушения, за которыми последуют штрафы, сумма которых явно превысит размер обязательств работодателя перед работником, вполне могут заставить работодателя пойти на условия, предлагаемые работником.

Бывают и нетипичные случаи — долг в размере 150 т.р. был выплачен работнику, когда работодатель решил, что это очень выгодное предложение по сравнению с перспективой выплаты штрафа в размере 800 т.р. за нарушение миграционного законодательства, хотя до этого перспектива судов и проверок трудовой инспекции его не смущала.

Правило четвертое. Используйте средства защиты, соразмерные нарушению вашего права

Об этом часто говорят юристы, комментируя статью УК о превышении пределов необходимой обороны.

«Несоразмерность средств защиты степени и характеру опасности посягательства».

Если обсуждать это применительно к сфере трудовых отношений, то звучит это примерно так — если вам выплатили отпускные не за три дня до начала отпуска, а за один, это не повод бежать с жалобой в трудовую инспекцию.

Вряд ли вы что-то выиграете в таком споре.

Но если вас выставили на улицу без расчета и трудовой книжки, вы не ограничены в выборе не запрещенных законом методов воздействия на работодателя.

Правило пятое. Выполняйте обещания

Если вы предупредили работодателя, что будете защищать свои права — действуйте.

До тех пор, пока вы не начнете что-то делать, никто не будет воспринимать вас всерьез.

Работодатель уже сделал свой ход — нарушил ваши права.

Какие-то другие действия он предпримет не раньше, чем увидит, что вы предприняли в ответ.

Правило шестое. Не верь не бойся не проси

Эта фраза хорошо подходит для стрессовой ситуации трудового спора.

Если вас решили уволить или не выплачивать вам заработную плату, бесполезно просить изменить это решение.

Размер арендной платы за съемную квартиру, ипотека и кредит на обучение не волнуют ни владельца бизнеса, решившего сократить штат, ни вашего начальника, которому вы просто не нравитесь.

Удивляться тому, что ваши друзья на работе стали бывшими и готовы обличать в вашем лице прогульщика и лентяя, тоже не стоит — их не увольняют, им продолжают платить, а люди на многое готовы ради денег.

Не верьте ничьим словам, не подписывайте, не подумав, никакие документы — ни в коем случае не показывайте свой страх и неуверенность.

Если от вас требуют подписать какой-то документ «срочно», не делайте этого — возьмите тайм-аут до следующего дня, заберите  документ с собой —  ознакомитесь с ним в спокойной обстановке.

Даже если вы поддались давлению и устно согласились на невыгодные для себя условия, никто не мешает вам взять свои слова обратно — у вас нет обязанности идти на уступки тем, кто нарушает ваши права.

И пусть  вы в ужасе от ситуации, в которой оказались, демонстрируйте жесткость и требовательность — только это заставит работодателя вести с вами переговоры.

В заключение

Адекватно оценивайте ситуацию и людей, которые вам противостоят.

Полномочия и «болевые точки» у разных людей разные.

Понятно, что способ воздействия на «накосячившего» с вашим увольнением менеджера среднего звена абсолютно бесполезен для владельца бизнеса, для которого спор с вами дело принципа, а не денег.

Какими бывают ситуации трудового спора и как именно в них действовать, разберем в отдельных кейсах.

Всем успехов и работы без трудовых споров!

Перейти в Каталог статей

Перейти в Каталог программ обучения

Перейти в Каталог консультационных услуг

Подписывайтесь и получайте анонсы свежих статей

Поделитесь ссылкой на статью с друзьями и коллегами

Обратите внимание на дату публикации материала: информация могла устареть из-за изменений в законодательстве или правоприменительной практике.

Суд скорее встанет на сторону работника, чем работодателя: не взыщет с работника переплату, пусть он и получил в 10 раз больше положенного; восстановит его на работе, даже если работник согласился на увольнение; не всегда поддержит изменение работодателем трудового договора; примет в качестве доказательств электронную переписку, если работник хочет подтвердить, что он выполнял трудовые обязанности или не явился на работу по уважительным причинам

Оспаривание увольнения по соглашению сторон

Старший юрист практики трудового права Five Stones Consulting Александр Кизилов:

Суды стали чаще признавать незаконным увольнение работников по соглашению сторон. Подобное случалось и раньше, но суды были требовательнее. Работнику необходимо было представить серьезные доказательства того, что его принуждали к увольнению. Сейчас суды менее скрупулезно оценивают нежелание работника уволиться (определения Второго кассационного суда общей юрисдикции от 14 июля 2022 г. по делу № 88-13564/2022; Первого кассационного суда общей юрисдикции от 24 мая 2022 г. по делу № 88-11419/2022; Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 16 июня 2022 г. по делу № 88-20865/2022).

Приведу пример: работнику предложили два варианта увольнения – по соглашению сторон или за прогул, но конкретную причину увольнения не озвучили. Он и работодатель подписали соглашение об увольнении. Когда работник знакомился с приказом об увольнении, несогласия не выразил. Но позже обратился в суд с иском о признании увольнения незаконным.

В суде работник утверждал, что трудовую дисциплину не нарушал – прогула не было. Заявление об увольнении он не писал, но из-за сложившейся ситуации выбрал увольнение по соглашению сторон и подписал приказ.

Суды поддержали работника и восстановили его на работе. Они обратили внимание на его поведение: соглашение об увольнении было оформлено не по инициативе работника. Он вынужденно подписал документ, не желая прекращать трудовые отношения, потому что работодатель поставил его перед выбором (определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 14 июля 2022 г. по делу № 88-13564/2022).

Ранее считалось, что увольнение работника по соглашению сторон является самым безопасным вариантом для работодателя, поскольку работник не может отозвать его, в отличие от заявления об увольнении по собственному желанию. Сейчас работодателю нужно быть осторожным: работник может оспорить такое увольнение, заявив, что на самом деле этого не хотел. Практика складывается в пользу работников.

Изменение трудового договора

Старший юрист корпоративной и арбитражной практики АБ «Качкин и Партнеры» Ольга Дученко:

Суды стали меньше поддерживать работодателей в вопросах изменения трудового договора. В частности, теперь работодатель не может в одностороннем порядке менять условие договора о месте работы сотрудника со ссылкой на изменение организационных условий труда (ст. 74 ТК РФ), если его функции передаются на аутсорсинг (другому подрядчику или исполнителю).

Такого работника нельзя уволить на основании отказа от продолжения работы в связи с изменением условий трудового договора. Даже если по факту сотрудник не может продолжать работу из-за ее отсутствия, необходимо проводить процедуру сокращения численности или штата работников.

Эти выводы Конституционный Суд РФ изложил в Постановлении от 20 января 2022 г. № 3-П. Так, сотрудник работал в филиале казенного учреждения в Мурманске, занимался комплексным обслуживанием и ремонтом зданий. В дальнейшем его функции работодатель передал по госконтракту ИП. Работника уведомили об изменении условий трудового договора о месте работы. Ему предложили работать в прежней должности, но в другом филиале либо перейти на другую вакантную должность – стать механиком или комендантом.

С внесением изменений в трудовой договор работник не согласился, и предложенные вакансии ему не подошли. Потому он был уволен на основании отказа от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий договора (п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ). Работник оспорил увольнение в суде.

Изначально суды встали на сторону работодателя. Посчитали, что изменение условий трудового договора было обусловлено организационными изменениями: функции передали другому подрядчику, у работодателя отпала необходимость в обслуживании и ремонте зданий силами своих работников. Однако Конституционный Суд не согласился с таким выводом и указал, что изменение места работы – это перевод, который допускается лишь по соглашению сторон или при наличии экстраординарных обстоятельств на ограниченный срок – до одного месяца.

На мой взгляд, Конституционный Суд излишне расширительно истолковал нормы Трудового кодекса. Однако суды уже учитывают его правовую позицию (например, определения Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 1 ноября 2022 г. № 88-20169/2022; Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 19 сентября 2022 г. № 88-16106/2022; Второго кассационного суда общей юрисдикции от 6 сентября 2022 г. № 88-19421/2022; Первого кассационного суда общей юрисдикции от 5 сентября 2022 г. № 88-18619/2022).

Для работодателей, имеющих филиалы, это означает невозможность ссылаться на ст. 74 ТК РФ при одностороннем изменении условий трудового договора, даже если фактически были организационные изменения. Им придется добиваться согласия работников на изменение договора по соглашению сторон или нести расходы на сокращение. А вот работники почувствуют себя более защищенными.

(В уходящем году суды также объяснили, что нельзя держать работника на испытательном сроке дольше трех месяцев и наказывать, не дождавшись объяснений; когда нельзя заключить срочный трудовой договор; в каком случае члены семьи работника могут требовать компенсации морального вреда от работодателя, а работник должен поделиться зарплатой с бывшим супругом – читайте об этом в материале «Работникам и работодателям – о главных выводах судов за 2022 год».)

Взыскание компенсации, предусмотренной соглашением сторон о прекращении трудового договора

Старший юрист практики разрешения споров Lidings Елизавета Фурсова:

Соглашение сторон часто становится альтернативой сокращению, дисциплинарным увольнениям, конфликту между сторонами. В таком соглашении можно предусмотреть компенсацию для работника и выплатить ее при увольнении.

Однако за последние несколько лет судебная практика пополнилась делами, где суды отказывают работнику во взыскании такой компенсации. Причина – отсутствие условия о выплате компенсации в трудовом договоре или локальных нормативных актах работодателя (определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 5 июля 2021 г. № 88-13597/2021).

Невыплата предусмотренной соглашением сторон компенсации нарушает права работника, так как оказываются невыполненными условия соглашения, на которые он рассчитывал. Но суды исходят из того, что выплата компенсации нарушает баланс интересов работников и ставит одного из них в привилегированное положение по сравнению с остальными (определение Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 15 июня 2022 г. № 88-8874/2022).

Компенсацию взыскать получится, если в трудовом договоре или локальных нормативных актах будет прямо установлено, что при увольнении по соглашению сторон работнику выплачивается конкретная сумма. Если условие о компенсации нигде не прописано, но стороны о ней договорись – необходимо заключить дополнительное соглашение к трудовому договору перед оформлением соглашения о расторжении договора.

Взыскание с работника переплаты из-за арифметической ошибки

Излишне выплаченная работнику зарплата может быть взыскана только в случаях, предусмотренных ст. 137 ТК РФ. В частности, возможно взыскание переплаты, которую работник получил из-за счетной ошибки. Однако суды стали отклонять доводы работодателей о счетных ошибках, допущенных бухгалтером при осуществлении арифметических действий, считая это виной работодателя.

Тут надо пояснить: определения счетной ошибки в законодательстве нет. Роструд в Письме от 1 октября 2012 г. № 1286-6-1 указал, что такой ошибкой является результат неверного применения при подсчетах арифметических действий (сложения, вычитания, умножения или деления). При этом считалось, что техническая ошибка счетной не является (например, ошибка, допущенная из-за некорректной работы компьютерной программы), поэтому работодатель не вправе взыскивать с работника излишне выплаченные суммы в такой ситуации.

Посмотрим на любопытный пример из практики: при расчете аванса бухгалтер ошибочно умножил заработок за один день на большее количество дней. Это послужило причиной переплаты аванса работнику – он получил 600 000 руб. вместо 60 000 руб. Работник не согласился вернуть переплату, поэтому компания обратилась в суд с иском о взыскании неосновательного обогащения.

Суд отказал работодателю в удовлетворении его требований. Он отметил, что переплата образовалась из-за введения бухгалтером в программу 1С неправильных сведений о количестве отработанных дней, а потому ошибка счетной не считается (определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 27 июня 2022 г. № 88-14256/2022).

Сегодня работнику предоставляются всеобъемлющие права по сравнению с работодателем, и эта тенденция настораживает. Когда суды одобряют получение работником необоснованных переплат, у работодателя не остается права на ошибку.

(Постепенное изменение подхода судов к разрешению трудовых споров в пользу работников мы наблюдали и в 2021 г. – читайте об этом в материалах «Уволить работника по инициативе работодателя стало сложнее» и «Ключевые изменения в трудовом законодательстве и судебной практике 2021 года».)

Использование переписки в мессенджерах как доказательства

Юристы Capital Legal Services Анна Силинская и Виктория Тихонова:

Одной из тенденций 2022 г. является активное вовлечение в круг доказательств электронной переписки. Использование электронной почты и мессенджеров для общения с работодателем уже стало нормой, и суды гибко реагируют на такие перемены. База для этого есть и в законодательстве: ст. 71 ГПК РФ относит доказательства, полученные благодаря электронной или иной связи, к письменным (аналогичная норма есть в АПК РФ).

Эту тенденцию хорошо иллюстрируют дела по искам об установлении факта трудовых отношений. При рассмотрении таких споров судам часто приходится оценивать косвенные доказательства – в отсутствие трудового договора они могут подтвердить, что человек действительно являлся работником. Чтобы доказать существование трудовых отношений, работники представляют в суды скриншоты переписки из мессенджеров или электронной почты. И если раньше суды относились к таким доказательствам критически, то сейчас они обычно принимаются во внимание как надлежащие.

Например, суд указал, что факт выполнения истцом трудовых обязанностей подтверждается аудиозаписями из мессенджера WhatsApp, которыми обменивались истец и работник ответчика (решение Тындинского районного суда Амурской области от 4 марта 2022 г. по делу № 2-107/2022).

В другом деле суд принял скрин-переписку из WhatsApp и Telegram. Через эти мессенджеры работник ответчика присылал истцу видеоинструкции, рабочие материалы и руководства, там же решались вопросы оплаты труда (Апелляционное определение Владимирского областного суда от 1 сентября 2022 г. по делу № 33-2861/2022).

Электронную переписку суды принимают не только при установлении трудовых отношений. Например, она поможет работнику подтвердить, что он не смог прибыть на рабочее место в силу уважительных причин и своевременно уведомил об этом работодателя.

Использование цифровых доказательств как тенденция имеет не только плюсы, но и минусы. Во-первых, их легко подделать; во-вторых, один из оппонентов может просто удалить из переписки компрометирующее его сообщение. Впрочем, то же случается и с «бумажной» перепиской.

Как работникам, так и работодателям надо помнить, что оппонент порой ведет себя недобросовестно, а суд может не принять электронную переписку. Потому рекомендуем внимательно отнестись к ее оформлению: обеспечение доказательств нотариусом исключит сомнения суда в происхождении и содержании переписки.

(«На заметку каждому: как собирать электронные доказательства для суда» – вам стоит в этом разобраться, если вы не привыкли игнорировать нарушение своих прав. Причем сделать это нужно заранее – пока нет повода для обращения в суд. Надо понимать, где искать информацию, которая вдруг исчезла с сайта, и как сохранить обличающие обидчика переписку и публикации.)

Суды объяснили, что нельзя переводить работника на новое место работы без его согласия, держать его на испытательном сроке дольше трех месяцев и наказывать, не дождавшись объяснений; когда нельзя заключить срочный трудовой договор и как предусмотреть особые выплаты при увольнении; в каком случае члены семьи работника могут требовать компенсации морального вреда от работодателя, а работник должен поделиться зарплатой с бывшим супругом

Нельзя переводить работника в другую местность без его согласия, если его функции передали кому-то еще

Если функции работника передали другому лицу по гражданско-правовому договору (подрядчику), то работодатель не вправе в одностороннем порядке, т.е. без согласия работника, изменить условие трудового договора о месте работы. Например, нельзя перевести работника без его согласия в подразделение компании, расположенное в другой местности.

В такой ситуации также запрещено увольнять работника на основании п. 7 ч. 1 ст. 77 Трудового кодекса РФ – по причине его отказа от продолжения работы из-за изменения условий трудового договора. Работника, чьи функции передали другому лицу, работодатель вправе уволить в связи с сокращением численности работников (Постановление Конституционного Суда РФ от 20 января 2022 г. № 3-П).