Гарантийное письмо

Шаблон письма о зачете обеспечительного платежа в счет нового договора между юридическими лицами. Предметом договора выступает аренда нежилого помещения. Приложение акта сверки по указанным договорам

От генерального директора

АО «Дельта» Иванова И.О.

Телефон: 8 (495) 8651265

Письмо о зачете обеспечительного платежа в счет нового договора

Между ООО «Стелс» (арендодатель) и АО «Дельта» (арендатор) заключен договор аренды от 30.11.2014 № 181/14/2014 (далее – договор аренды № 1) нежилого помещения, расположенного по адресу: 137125, г. Москва, ул. Смольная, д. 4.

Согласно п. 4.2 указанного договора, АО «Дельта» перечислило на счет ООО «Стелс» обеспечительный платеж в размере 60 000,00 руб., в т.ч. НДС – 18%. В соответствии с п. 10.2 срок договора истек 29 ноября 2015 г.

Стороны заключили новый договор аренды указанного в абзаце первого настоящего письма помещения (договор от 29.11.2015 № 175/14/2015, далее – договор аренды № 2). Учитывая изложенное, прошу перезачесть обеспечительный платеж по договору аренды № 1 в счет обеспечительного платежа по договору аренды № 2.

Генеральный директор АО «Дельта» ________________ /И.О. Иванов

___________________________ /_____________________________________________ /

подпись Ф.И.O. представителя ООО «Стелс»

• О компании
• Услуги
• Статьи
• Новости
• Контакты

Шаблон письма о возврате обеспечения контракта

• Home
• Статьи
• Документы

• Posted by
  Олег Харькин
• Category
  Документы

Файлы для скачивания

На бланке организации

Кому: Наименование заказчика

Общество с ограниченной ответственностью «Салют» (далее Общество), в лице директора Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании Устава, просит осуществить возврат денежных средств, переведенных на (указать платежные реквизиты), платежное поручение № 123 от 22.08.2019 г. в качестве обеспечения исполнения контракта в размере (сумма цифрами и прописью) по (предмет контракта, номер контракта) вследствие (указать основание для возврата, так, как оно указано в тексте контракта).

Директор ООО «Салют» _________________________________ Иванов И.И.

Мы Вам рады

Мы ценим и любим своих Клиентов, строим с ними длительные, уважительные и доверительные отношения. Именно поэтому мы вправе гордиться тем, что многие наши Клиенты с нами вот уже больше 8 лет.

Индивидуальный подход

Мы строим партнерские отношения, которые наполняем взаимовыгодными решениями и долгосрочными перспективами.

Мы можем многое

Мы готовы помочь Вам в решении текущих задач Вашего предприятия, оптимизировать затраты и налоги, при этом освободим Ваше время для решения стратегических задач бизнеса

Что такое обеспечительный платеж

Компания вносит обеспечительный платеж, когда арендует помещение. Другое его название — страховой депозит, или гарантийный платеж.

Описание обеспечительного платежа в договоре аренды

Обеспечительный платеж — деньги, которые защищают арендодателя от внезапных проблем. Вдруг компания устроит корпоратив с фейерверками, съедет рано утром и откажется ремонтировать офис. Тогда владелец отремонтирует офис за деньги из обеспечительного платежа, а свои не потратит.

Открыть счет для бизнеса в Модульбанке

Обеспечительный платеж описывает ст. 381.1 Гражданского кодекса РФ. По закону так:

обеспечительный платеж покрывает убытки арендодателя, которые появились из-за нарушения договора;

если компания не нарушила договор и срок договора закончился, арендодатель возвращает обеспечительный платеж.

В законе нет требований к обеспечительному платежу. Потому в законе есть фразы «может быть» и «если иное не предусмотрено».

Цитата из Гражданского кодекса о платеже

Закон разрешает компании и арендодателю самим договариваться об условиях платежа. Главное — зафиксировать условия в договоре. Например, можно прописать право арендодателя вычитать из обеспечительного платежа штрафы, если помещению причинен ущерб. А можно и просто прописать штрафы без обеспечительного платежа. Тогда выплатит ли их арендатор — на его совести.

Если договор позволяет, обеспечительный платеж можно не вносить. Допустим, компания залила офис. Тогда арендодатель вправе подать в суд и отсудить возмещение убытков. Поэтому можно не тратить время на описание платежа в договоре, суд заставит компенсировать убытки. Или не заставит.

В договор можно включить условие о том, что платеж засчитывается в аренду, — тогда возвращать деньги не нужно.

Компания «Вишневая булочка» арендовала склад и внесла обеспечительный платеж — арендную плату за три месяца.

«Булочка» решила съехать и предупреждает о переезде за три месяца. За последние три месяца она ничего не платит, потому что арендодатель получил деньги — обеспечительный платеж.

Будет ли обеспечительный платеж и какой, решают стороны. Закону все равно.

Почему сложно вернуть платеж

Почти все арендодатели требуют обеспечительный платеж, когда сдают помещение. Сумма привязывается к арендной плате: например, обеспечительный платеж равен арендной плате за два месяца.

Компания платит в расчете, что будет аккуратно снимать помещение и вернет эти деньги. Но вернуть не получается.

«Вишневая булочка» сняла склад и заплатила полмиллиона в качестве обеспечительного платежа. Через два года съезжает и просит платеж обратно. Но арендодатель уже потратил эти деньги, поэтому ищет повод отказать в выплате.

Арендодатели не возвращают обеспечительный платеж под разными предлогами. Вот самые частые:

• Компания нарушила договор. Например, поставила перегородку, а арендодателя не предупредила. По договору менять что-либо без согласия арендодателя запрещено — значит, компания нарушила договор. В качестве штрафа арендодатель забирает обеспечительный платеж.
• Компания просрочила оплату или не оплатила аренду за некоторые месяцы. Это тоже считается нарушением договора.
• Компания фактически выехала, а по бумагам — нет. Получается, компания все еще снимает офис и должна за него платить. Арендодатель вычитает оплату и просрочку из обеспечительного платежа.
• Компания испортила помещение. На стенах появились трещины, вытерся ламинат, кондиционер не работает. На ремонт понадобятся деньги, и арендодатель сделает его за счет обеспечительного платежа.
• Компания не согласна получить деньги за вычетом штрафов. Например, в договоре прописано, что за просрочку оплаты арендодатель может взимать штраф прямо из обеспечительного платежа. Несколько раз компания оплачивала аренду спустя 5−10 дней после прописанного в договоре срока, арендодатель взимал за это штраф из обеспечительного платежа.

Это не весь список, предлогов может быть в два раза больше. Все сводятся к одному: арендодатель считает, что съемщик нарушил договор или принес убытки. У съемщика не хватает доказательств того, что он все сделал правильно. Арендодатель это знает и пользуется этим. Такие споры часто доходят до суда.

Собрать аргументы в свою пользу реально. Для этого надо правильно заехать и выехать, прописать в договоре условия платежа. Понадобится страсть к бюрократии.

Условия возврата платежа

Если арендодатель требует обеспечительный платеж, он пишет о нем в договоре аренды. Часто это общие фразы:

Общие фразы в договоре об условиях возврата платежа

Общие формулировки арендодатель может трактовать в свою пользу, поэтому советуем четко описывать, как пользоваться платежом.

В описании можно перечислить удобные ситуации. Не факт, что арендодатель разрешит изменить договор, но попробовать стоит. Показываем примеры формулировок:

Арендодатель обязан вернуть обеспечительный платеж в течение десяти дней с момента прекращения срока действия договора, в том числе в случае досрочного расторжения договора.

Арендодатель обязан по требованию арендатора зачесть обеспечительный платеж в счет арендного платежа за последний месяц использования помещения.

Условия платежа могут быть любыми, они зависят от особенностей компании. Одной компании удобнее перед отъездом внести арендную плату, но получить обеспечительный платеж. Другой удобнее не тратить живые деньги — пусть платеж остается у арендодателя, и это будет арендной платой.

Где фиксировать факт возврата обеспечительного платежа, закон тоже не говорит. На практике это часто пишут прямо в самом акте приема-передачи.

Описание помещения до аренды

Компания обязана вернуть помещение в таком же виде, как сняла, с учетом износа. Это требование .

По правилам ст. 622 ГК нормальным износом будет считаться такой, на который не мог повлиять съемщик. Например, выцветание обоев от солнечных лучей, обесцвечивание окраски стен, пола и потолка, наличие вытертых мест от стульев.

В суде можно решить вопрос о превышении уровня нормального износа, если известно состояние имущества до начала действия договора аренды и при возврате его арендатору. Тут поможет подробное описание помещения в договоре на момент его заключения. Без описания арендодатель может утверждать что угодно.

«Вишневая булочка» снимала офис три года. В офисе остались пятна и трещины на стенах, сколы в ламинате.

Арендодатель считает, что офис испортила «Вишневая булочка», которая теперь должна возместить стоимость ремонта. А «Булочка» уверена, что все это было до нее, но доказать нечем — только слова.

Арендодатель забрал обеспечительный платеж в счет ремонта.

Юридически описание помещения называется актом осмотра. Официального шаблона нет, можно писать что угодно. Советуем пункты:

• дата осмотра;
• полный адрес помещения;
• кто осматривал;
• замечания к помещению;
• подписи всех, кто был на осмотре.

Как описывать недостатки помещения, в законе не сказано. Наш совет — описывать подробно и с фотографиями. Описание можно добавить в акт приема-передачи или в сам договор, отдельный документ для этого не обязателен.

Фраза не защищает

Помещение находится в удовлетворительном состоянии и соответствует целям использования.

В офисе четыре окна. Каждое окно закрывается с нажимом, потому что замок на окне выступает из рамы (фото).

Ламинат у входной двери вздулся (фото).

Кондиционер установлен, но не работает.

Показываем пример с фотографиями. Это пример с мелкими недостатками; если проблема с трубами или проводкой — можно описывать по такому же принципу.

Директор «Вишневой булочки» осматривает офис. Вроде все в порядке:

Чтобы арендодатель не списал недостатки офиса на «Булочку», надо убедиться, что недостатков нет. Но они есть: подтеки, трещины и вздутый ламинат.

Раз директор заметил недостатки, он описывает их в акте осмотра. Можно так и писать: «Залит левый верхний угол».

К словесному описанию надо приложить фотографию — это поможет доказать свою правоту. Фотография может быть такой:

На акте осмотра должна быть подпись арендодателя. Его подпись подтверждает: «Я видел недостатки помещения, с описанием и фотографиями согласен».

Бывает, что арендодатель устно соглашается с описанием, а подписывать акт отказывается. Он может сказать:

• «Это естественный износ, ничего страшного»;
• «Да-да, это я помню, при выезде поговорим»;
• «Я не обращаю на это внимания, сдавать офис не мешает».

Не слушайте отговорки. Сейчас он не обращает внимания на потертые обои, а при выезде обратит — и под предлогом ремонта заберет обеспечительный платеж. Единственный способ избежать риска — получить подпись на акте.

Письменное согласие на ремонт

Компании могут поменять помещение под себя: снести перегородку или поставить две новые, поменять окна на пластиковые, сменить дверь. На любые изменения надо получать письменное согласие арендодателя. Письменное согласие не прямой способ защиты и не застрахует вас на 100% от удержания обеспечительного платежа по какой-то другой причине, но защитит от возможных претензий после окончания договора аренды и подписания акта приема-передачи помещения по поводу ремонта. А значит, риск удержания обеспечительного платежа будет ниже.

Директор «Вишневой булочки» звонит арендодателю: «Мы хотим поставить перегородку. Можем?»

Арендодатель: «Да, конечно, делайте. Мне даже лучше, я такой дизайн буду следующим арендаторам предлагать».

А когда «Булочка» съезжает, выясняется, что так нельзя: «Значит, так: по плану этой перегородки не было, давайте-ка убирайте обратно и закрашивайте повреждения в стене. А пока наводите порядок, платите арендную плату или отдавайте обеспечительный платеж».

Чтобы подстраховаться, на любые изменения берите разрешение.

Пример согласия на ремонт

Письменное согласие нужно, даже если арендодатель кажется своим парнем.

Условие досрочного переезда

Компании может надоесть офис или она найдет офис с лучшей ценой, и тогда захочется съехать. Просто так съехать раньше срока нельзя.

Если компания подписала договор аренды, прежде чем съезжать, надо проверить условия досрочного переезда. Возможно, их там нет.

Без условий в договоре выезжать по своему желанию нельзя. Иначе арендодатель получает право забрать обеспечительный платеж в счет штрафа.

Если условий нет, а надо съехать, есть два варианта. Первый — найти законные причины и обосновать их в суде. Причины описывает ст. 620 ГК РФ:

• арендодатель мешает использовать помещение;
• у помещения есть недостатки, о которых арендатор не знал;
• арендодатель не делает капитальный ремонт, хотя обязан по договору;
• помещение в непригодном состоянии, и арендатор в этом не виноват.

Второй способ — не съезжать раньше срока. Так себе способ, зато помогает сохранить обеспечительный платеж.

Если в договоре нет условий досрочного выезда, здорово попробовать их включить. Например, такое:

Арендатор вправе в одностороннем порядке отказаться от договора, если предупреждает арендодателя за месяц.

Документы для переезда

Во всех договорах аренды есть пункт с таким смыслом: компания перед отъездом должна подписать у арендодателя акт осмотра и приемки помещения. Акт подтверждает, что с помещением все в порядке и компания выполнила обязательства.

Пока нет акта, аренда действует, и за нее надо платить.

У арендодателя есть хитрости, чтобы искусственно продлевать аренду. Самые частые:

• он говорит, что не может приехать на осмотр помещения, потому что в отпуске или командировке;
• он приезжает на осмотр, но не принимает помещение; говорит, что здесь разруха и, пока компания не сделает ремонт, он не подпишет акт.

Компания может плюнуть и съехать: договор закончился, арендную плату она выплатила, чего еще. И здесь подвох.

«Вишневая булочка» съехала три месяца назад.

Формально арендодатель не принял помещение — значит, по документам «Булочка» все еще снимает его и должна плату за три месяца.

Либо «Булочка» сама платит аренду и просрочку за задержку денег, либо арендодатель подает в суд и получает деньги по суду.

Нет стопроцентного способа избежать искусственной задержки, но можно кое-что попробовать.

Включить в договор обязанность арендодателя принять помещение. Это сработает, если арендодатель разрешает менять договор. Обязательства арендодателя можно прописать так:

Арендодатель обязан принять у арендатора помещение по акту приема-передачи помещения.

Арендодатель не вправе уклоняться от подписания акта приема-передачи помещения, в том числе отказываться от подписания акта из-за ненадлежащего состояния помещения, переносить сроки осмотра помещения.

Если помещение находится в ненадлежащем состоянии в момент передачи, стороны фиксируют его состояние в акте осмотра помещения. Акт осмотра становится неотъемлемой частью акта приема-передачи помещения.

Если арендодатель уклоняется от подписания акта приема-передачи помещения, арендатор вправе подписать акт в одностороннем порядке. Такой акт является надлежащим и подтверждает прекращение использование помещения арендатором.

Пригласить арендодателя на осмотр помещения, когда заканчивается срок аренды. Приглашать надо так, чтобы остались доказательства приглашения. Например, отправить приглашение заказным письмом «Почтой России» или курьером, который возьмет подпись у арендодателя за доставку.

Пригласить на осмотр управляющую компанию или независимых экспертов по оценке нежилого помещения. Эксперт или сотрудник УК фиксируют состояние помещения и оценивают, какие изменения появились из-за естественного износа, а за какие отвечает компания.

Осмотреть помещение и подписать акт. По итогам осмотра может быть один или два акта.

Акт осмотра — документ с перечислением: вот тут трещина, тут окно не закрывается, а с полом все в порядке.

Акт приема-передачи помещения — арендодатель подтверждает, что забирает помещение.

В законе нет требований к количеству и формату актов. Можно описать все в одном: помещение выглядит так, арендодатель его принял. Главное, чтобы в акте была фраза со смыслом: «Арендатор сдал помещение, арендодатель — принял».

В идеальном случае акты подписывают все: компания, независимый эксперт или сотрудник УК, арендодатель. Если арендодателя нет, акт осмотра вправе подписать эксперт / сотрудник УК и компания, акт приемки — компания. Желательно в процессе вести фото- или видеофиксацию процесса оценки.

Отправить подписанный акт арендодателю. Если он не приехал на осмотр или приехал, но отказывается подписывать акт — пусть так. У компании есть доказательства, что она пыталась съехать.

Чтобы арендодатель понял, что дело серьезное, надо отправить акты с подписями от себя и экспертов. Отправлять лучше курьером или заказным письмом. Подтверждение отправки не выкидывайте — пригодится для спора с арендодателем.

Что дальше

Если выехали, напомните арендодателю о платеже. Можно напомнить по телефону, а можно официально — отправить письмо с просьбой на почту.

Если арендодатель отказывается возвращать деньги, надо готовиться к спору. Для спора компания собирает:

• акт осмотра помещения до аренды и после;
• подтверждение отправки акта, если арендодатель отказался его подписывать;
• приглашение на осмотр помещения и подтверждение отправки приглашения;
• заключение независимого эксперта или работника управляющей компании (с помещением после аренды все в порядке, только естественный износ);
• выписки со счета, которые показывают, что компания вовремя платила аренду;
• письменное согласие арендодателя на ремонт, если компания его делала;
• договор аренды с условием об обеспечительном платеже;
• копия предупреждения, что компания съезжает;
• письменное требование выплатить обеспечительный платеж.

С такими документами можно готовить досудебную претензию, но это уже другая история.

Открыть счет для бизнеса в Модульбанке

Бесплатный тариф, защита от блокировок, стабильная работа по SWIFT, специальные условия для маркетплейсов

Открыть счет бесплатно

Анализ правомерности засчитывания обеспечительного платежа в банкротстве на примере дела АО «МБСП» против ООО «АГРОПРОМСЕРВИС» и Компании Белси Инвестментс Лимитед (дело № А56-70449/2019).

Согласно пункту 1 статьи 63 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) с даты вынесения арбитражным судом определения о введении в отношении должника процедуры наблюдения не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 Закона о банкротстве очередность удовлетворения требований кредиторов.

В частности, могут оспариваться действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.) согласно подпункту 1 пункта 1 Постановления Пленума ВАС РФ N 63).

Согласно пункту 1 статьи 381.1 ГК РФ денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, и обязательство, возникшее по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 1062 настоящего Кодекса, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительный платеж). Обеспечительным платежом может быть обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем.

При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства.

Согласно пункту 2 статьи 381.1 ГК РФ В случае ненаступления в предусмотренный договором срок обстоятельств, указанных в абзаце втором пункта 1 настоящей статьи, или прекращения обеспеченного обязательства обеспечительный платеж подлежит возврату, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Является ли засчитывание обеспечительного платежа в счет исполнения  соответствующего обязательства зачетом и соответственно сделкой с предпочтением в рамках дела о банкротстве?

Данный вопрос был исследован судами в деле АО «МБСП» против ООО «АГРОПРОМСЕРВИС» и Компании Белси Инвестментс Лимитед (дело № А56-70449/2019).

Фабула исследуемого дела № А56-70449/2019.

18.07.2017 в обеспечение исполнения кредитных обязательств Основным должником по Кредитному договору 1 между Банком и Компанией Белси Инвестментс Лимитед (далее — Поручитель) был заключен Договор поручительства № 1, в соответствии с условиями которого Поручитель и Основной должник отвечают солидарно перед Банком за исполнение Основным должником обязательств по Кредитному договору № 1.

Также 18.07.2017 Поручителем были перечислены 750 000 долларов США на депозит в Банк на основании договора гарантийного депозита № 1 от 18.07.2017, согласно которому погашение денежных обязательств Поручителя перед Банком, возникших из Договора поручительства № 1, осуществляется за счет суммы депозита.

В период с 06.07.2018 по 14.09.2018 Банк выдал Основному должнику сумму кредита в размере 690 000 долларов США на основании Кредитного договора № 2 от 21.08.2017. Кредит предоставлен до 21.02.2019.

21.08.2017 в обеспечение исполнения кредитных обязательств Основным должником по Кредитному договору № 2 между Банком и Поручителем был заключен Договор поручительства № 2, в соответствии с условиями которого Поручитель и Основной должник отвечают солидарно перед Банком за исполнение Основным должником обязательств по Кредитному договору № 2.

Также 21.08.2017 Поручителем были перечислены 700 000 долларов США на депозит в Банк на основании договора гарантийного депозита № 2 от 21.08.2017, согласно которому погашение денежных обязательств Поручителя перед Банком, возникших из Договора поручительства № 2, осуществляется за счет суммы депозита.

С учетом того, что сроки возврата кредита истекли 18.01.2019 и 21.02.2019, сумма кредита не возвращена, проценты за пользование кредитом не уплачены, то у Поручителя возникла обязанность по уплате денежных средств по вышеуказанным кредитным договорам за Основного должника.

В связи с чем Банк обратился в арбитражный суд с иском о взыскании задолженности по Кредитным договорам № 1 и 2 солидарно с Поручителя и Основного должника.

Суд первой инстанции в иске Банку отказал, ввиду того, что находящихся на депозите в Банке денежных средств, подлежащих списанию в счет погашения обязательств по кредитным договорам в соответствии со статьей 381.1 ГК РФ, достаточно.

Доводы Банка о недопустимости зачета в связи с тем, что с 03.10.2019  Банк признан несостоятельным (банкротом) судом отклонены (дело о банкротстве возбуждено 19.11.2018).

Суд указал, что кредитный договор, договор поручительства и договор гарантийного депозита, заключенные сторонами, являются взаимосвязанными и имеют общую цель, что следует из их содержания и заключения в один день 18.07.2017 и 21.08.2017 соответственно, они представляют собой единый комплекс взаимоотношений сторон. Договоры поручительства и гарантийного депозита носят обеспечительный̆ характер для кредитных договоров и обязательства по ним не могут рассматриваться отдельно от кредитного договора, в связи с чем уплата денежных средств поручителем (вкладчиком) по обеспечительным договорам не может считаться отдельным обязательством от обязательств по кредитным договорам, в связи с чем «зачет» сумм уплаченных поручителем или внесенных вкладчиком в счет исполнения обязательств по кредитным договорам не является зачетом по смыслу статьи 410 ГК РФ.

Однако суд апелляционной инстанции не согласился с судом первой инстанции и указал, что акцессорный характер обеспечительных договоров не лишает их статуса самостоятельных сделок, которые, сами по себе, являются основаниями возникновения обязательств их сторон. Зависимость основного и обеспечительного обязательства касается порядка исполнения обязательств, но не оснований их возникновения.

У Банка отсутствуют какие-либо права на получение денежных средств из суммы вклада. Обеспечительная функция депозитных вкладов в данном случае заключалась именно в праве Банка на зачет в счет исполнения требований к поручителю, исполнение своих обязательств по возврату гарантийных вкладов. Права автоматического сторнирования встречной задолженности Банка, заемщика и поручителя, в данном случае ни условиями заключенных сторонами договоров, ни законом или нормативными актами, регулирующими порядок осуществления банковских операций, не было предусмотрено.

Заявление о зачете встречных однородных требований в порядке статьи 410 ГК РФ, является правом кредитора, и должник в обязательстве не вправе обязывать кредитора произвести зачет. Исходя из положений статьи 12 ГК РФ, устанавливающей свободу стороны в выборе способа защиты права, Банк имел основания для заявления об исполнении обязательств заемщика путем требования о взыскании соответствующей задолженности с заемщика в порядке статей 807, 809, 811, 819 ГК РФ и с поручителя в порядке статьи 363 ГК РФ.

На основании изложенного исковые требования Банка были удовлетворены судом апелляционной инстанции. Суд кассационной инстанции и Верховный суд РФ поддержали выводы суда апелляционной инстанции.

Исходя из исследования правовой природы обеспечительного платежа и правовой природы зачета следует, что засчитывание обеспечительного платежа в счет исполнения  соответствующего обязательства не является зачетом по смыслу статьи 410 ГК РФ.

Отсутствие признака встречности.

В силу статьи 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил.

Обязанность вернуть сумму обеспечительного платежа возникнет у Банка после погашения обеспеченного обязательства должником. До тех пор пока задолженность не погашена, обязанность по возврату суммы обеспечительного платежа не возникнет. Таким образом, обязательство по возврату обеспечительного платежа никогда не сможет стать способным к зачету обязательства по погашению кредита.

В исследуемом деле позиция Банка следующая: Банк вправе взыскать солидарно сумму долга с Основного должника и Поручителя, а Поручитель вправе предъявить требования о включении в реестр требований кредиторов Банка требование о возврате суммы обеспечительного платежа (гарантийного депозита).

Однако невозможно определить момент возникновения обязанности Банка, определить дату, начиная с которой Поручитель вправе начислять проценты за пользование чужими денежными средствами в соответствии со статьей 395 ГК РФ на сумму невозвращенного обеспечительного платежа. Так как Основной должник сумму займа не погасил, то у Банка не возникло обязанности по возврату Поручителю суммы обеспечительного платежа.

Положения пункта 3 статьи 63 Закона о банкротстве (для участия в деле о банкротстве срок исполнения обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, считается наступившим) неприменимы в данном деле, так как наступление или ненаступление обязанности по возврату обеспечительного платежа обусловлено обстоятельством (которое неизвестно наступит или нет), а не сроком или конкретной датой в будущем.

Акцессорность обеспечительного платежа.

На отсутствие встречности взаимных обязательств указывает и акцессорность обеспечительного платежа.

Обеспечительный платеж это один из способов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренный в главе 23 ГК РФ.

Акцессорное обязательство – это обязательство которое связано с основным и носит относительно него производный, зависимый, вспомогательный характер. Акцессорные обязательства следуют судьбе основного обязательства, не могут существовать отдельно от него. Контрагенты образуют так называемый внешний резерв, за счет него в случае нарушений договора исполняется основное обязательство (за исключением, пожалуй, неустойки, имеющей стимулирующий характер).

Основными критериями, указывающими на акцессорность обязательства, являются производность, зависимость, дополнительность от основного обязательства.

Таким образом, обеспечительный платеж, предоставленный Банку, являясь акцессорным обязательством по отношению к основному обязательству (возврат суммы займа), производно и зависимо от основного обязательства. Наступление обязанности Банка вернуть обеспечительный платеж зависит и производно от основного обязательства: возврата суммы займа. В связи с чем акцессорное обязательство не может противопоставляться основному обязательству с целью произведения зачета встречных требований в соответствии со статьей 410 ГК РФ.

Буквальное толкование  формулировки пункта 1 статьи 381.1 ГК РФ.

Примеры толкования формулировки «засчитывания»:

Пункт 65 Постановление Правительства РФ от 24.05.2014 N 480: задаток, внесенный участником торгов, признанным победителем торгов, не возвращается и засчитывается в счет оплаты предмета торгов.

То есть формулировка «засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства» подразумевает не зачет по смыслу статьи 410 ГК РФ, а исполнение по смыслу статьи 408 ГК РФ.

Глава 26 ГК РФ предусматривает способы прекращения обязательств и наряду с зачетом, одним из способов прекращения обязательств является исполнение.

Обеспечительный платеж обеспечивает исполнение обязательства в случае нарушения договора и как указано в пункте 1 статьи 381.1 ГК РФ «засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства», то есть обязательство исполняется из суммы обеспечительного платежа.

Право на «зачет» возникло задолго до периода подозрительности.

В деле Берлин-Хеми/ Менарини Фарма ГмбХ (конкурсный кредитор) против АО «Газпромбанк Лизинг» оспаривался акт зачета от 30.06.2013, заключенный между АО «Газпромбанк Лизинг» и должником ООО «Терминал-Восток» на основании пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве (6-месячный срок подозрительности). Дело о банкротстве возбуждено 31.07.2013. Стороны при расторжении договора лизинга зачли задаток, уплаченный лизингополучателем по договору лизинга от 15.12.2011 и платежи и неустойку, невыплаченные лизингополучателем своевременно. Арбитражный суд Московского округа в Постановлении от 24.11.2016 по делу № А41-29928/13 указал, что право на зачет уплаченного лизингополучателем задатка в качестве частичной оплаты лизинговых платежей возникло у АО «Газпромбанк Лизинг» на основании договора финансовой аренды (лизинга) от № 02-3/424 от 15.12.2011, заключенного между АО «Газпромбанк Лизинг» (лизингодателем) и ООО «Терминал-Восток» (лизингополучателем) задолго до периода подозрительности. Кроме того, судом апелляционной инстанции повторно проверен факт того, что лизингодателем в спорном акте было зачтено со своей стороны не обязательство по возврату суммы задатка лизингополучателю (должнику), а обязательство по распределению суммы задатка на лизинговые платежи в счет погашения обязательства лизингополучателя (должника) по оплате ранее возникшей задолженности, соответственно, произведенный при таких условиях зачет требований не подпадает ни под одно из положений ч. 1 ст. 61.3 Закона с учетом отсутствия оснований для возврата должнику указанной суммы.

Таким образом, называя вышеуказанную сделку зачетом и не углубляясь в правовую природу зачета, суд при этом отмечает, что у лизингодателя в любом случае не было основания для возврата должнику задатка, что говорит о том, что данная сделка на самом деле не является зачетом по смыслу статьи 410 ГК РФ.

Возвращаясь к исследуемому делу, если придерживаться позиции, что был совершен зачет, недопустимый в период подозрительности, установленный статьей 61.3 Закона о банкротстве, то в любом случае отсутствуют основания полагать о недопустимости зачета в связи со следующим.

Согласно пункту 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств» для зачета в силу статьи 410 ГК РФ необходимо, чтобы по активному требованию наступил срок исполнения, за исключением случаев, когда такой срок не указан или определен моментом востребования.

По смыслу статей 410, 315 ГК РФ для зачета не является необходимым наступление срока исполнения пассивного требования, если оно в соответствии с законом или договором может быть исполнено досрочно.

Обеспечительные платежи были выплачены в 2017 году. Суммы займа предоставлены за период по 19.09.2018. Согласно пункту 2 статьи 810 ГК РФ заемщик вправе вернуть сумму займа досрочно с согласия займодавца. Таким образом встречные обязательства, если называть их таковыми, возникли в полном объеме 19.09.2018 (срок оплаты которых истекает в 2019 году). Право на зачет возникло 19.09.2018, то есть за пределами срока подозрительности, установленного пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве (1 месяц до возбуждения дела о банкротстве), так как дело о банкротстве Банка возбуждено 19.11.2018.

Несогласие в данном случае займодавца на наличие у заемщика права на зачет, при условии погашения процентов по займу в полном объеме, может свидетельствовать о злоупотреблении займодавцем своим правом, а именно использование положений Закона о банкротстве о недопустимости зачета в предбанкротный и банкротный период в целях неосновательного обогащения: удержания суммы обеспечительного платежа и взыскания суммы займа.

Толкование договора в исследуемом деле.

Суд апелляционной инстанции в исследуемом деле указал в постановлении, что из буквального смысла условий договоров гарантийного депозита 1 и 2 следует, что погашение встречных обязательств Компании как поручителя перед Банком и Банка по возврату сумм депозита производится посредством проведения зачета, в порядке статьи 410 ГК РФ.

Безусловно приоритетным является буквальное толкование договора, однако как указано в пункте 43 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из ее незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ). Толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду.

Значение условия договора устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (абзац первый статьи 431 ГК РФ). Условия договора толкуются и рассматриваются судом в их системной связи и с учетом того, что они являются согласованными частями одного договора (системное толкование).

За пределами банкротства различие между зачетом и засчитыванием в счет исполнения обязательства — обычно несущественно. Однако при банкротстве различие может быть важным.

Даже суды используют противоречивые формулировки как, например, в вышерассмотренном деле  Берлин-Хеми/ Менарини Фарма ГмбХ против АО «Газпромбанк Лизинг» суд указал на допустимость зачета, при этом из описания обстоятельств следует вывод, что это был не зачет, а распределение задатка.

На сегодняшний день в судебной практике разница между зачетом и засчитыванием обеспечительного платежа в счет исполнения соответствующего обязательства размыта.

Обеспечительный платеж имеет самостоятельное правовое регулирование, предусмотренное статьей 381.1 ГК РФ, которое отличается от правового регулирования, предусмотренного статьей 410 ГК РФ.

В связи с вышеизложенным и, используя системное толкование условий договора гарантийного депозита, применение к правоотношениям статьи 410 ГК РФ неправомерно.

Таким образом, засчитывание обеспечительного платежа в счет исполнения соответствующего обязательства является не зачетом, а самостоятельным способом прекращения обязательства – исполнением. Ввиду чего засчитывание обеспечительного платежа не является сделкой с предпочтением и не нарушает прав конкурсных кредиторов согласно статье 61.3 Закона о банкротстве.